SCHULTE & PRASSE- Risiken und Gestaltungsmöglichkeiten in zeitlicher Nähe zur Insolvenz -

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Stefan Ebeling, Fachanwalt für Steuer- und für Insolvenzrechtwww.ra-sp.de

Risiken und Gestaltungsmöglichkeiten in zeitlicher Nähe zur Insolvenz

4. Juni 2008

Steuerberaterverband Niedersachsen Sachsen-Anhalt e.V.

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Schulte & PrasseRechtsanwälte & Notare

Kurt-Schumacher-Straße 2138102 Braunschweig+49-531-24368-0

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1. Insolvenzreife – Insolvenzgründe

2. Verfahrensarten

3. Interessenlage vor Antragstellung

4. Strafbarkeit und Haftung (Mandanten)

5. Anfechtung / verwandte Vorschriften

6. Sicherung von Honoraransprüchen

7. Strafbarkeit und Haftung (Berater)

8. ggf. Exkurs Aus-/Absonderungsrechte / Forderungsanmeldungen

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1. Insolvenzreife

Zahlungsunfähigkeit § 17 II InsO„… der Schuldner ist nicht in der Lage, die fälligen Zahlungsverpflichtungen zu erfüllen …“

BGH v. 24.05.2005 - IX ZR 123/04 – Anlage 1

Überschuldung § 19 II InsO

drohende Zahlungsunfähigkeit § 18 II InsO

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1. Insolvenzreife

Zahlungsunfähigkeit § 17 II InsO

Überschuldung § 19 II InsO„ … das Vermögen des Schuldners deckt die bestehenden

Verbindlichkeiten nicht mehr …“

drohende Zahlungsunfähigkeit § 18 II InsO

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1. Insolvenzreife

Zahlungsunfähigkeit § 17 II InsO

Überschuldung § 19 II InsO

drohende Zahlungsunfähigkeit § 18 II InsO „… Schuldner wird voraussichtlich nicht in der Lage sein,

die bestehenden Zahlungspflichten im Zeitpunkt der Fälligkeit zu erfüllen …“

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2. Verfahrensarten (Auszug)

Regelinsolvenz §§ 1 - 216 InsO

Verbraucherinsolvenz §§ 304 - 314 InsO /

Restschuldbefreiung §§ 286 - 303 InsO

Insolvenzplanverfahren §§ 217 - 269 InsO

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3. Interessenlage vor Antragstellung

Insolvenzgericht / Insolvenzverwalter

künftiger Insolvenzschuldner

Schuldner des Insolvenzschuldners

Gläubiger des Insolvenzschuldners(incl. Aus- / Absonderer)

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4. Strafbarkeit und Haftung

Strafbarkeit wegen

- Verletzung der Insolvenzantragspflicht - spezieller Insolvenzdelikte- §§ 263, 266 StGB- § 266a StGB

Haftung von Organen juristischer Personen- ggü. Sozialversicherungsträgern- für Abzugssteuern- ggü. Gesellschaftsgläubigern (incl, Existenzvernichtung -

Trihotel)

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4. Strafbarkeit und Haftung

Strafbarkeit wegen

- Verletzung der Insolvenzantragspflicht

BGH v. 14.05.2007 - II ZR 48/06 – Anlage 2

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4. Strafbarkeit und Haftung

Strafbarkeit wegen- Verletzung der Insolvenzantragspflicht- spezieller Insolvenzdelikte

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4. Strafbarkeit und Haftung

Strafbarkeit wegen- Verletzung der Insolvenzantragspflicht - spezieller Insolvenzdelikte- §§ 263, 266 StGB

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4. Strafbarkeit und Haftung

Strafbarkeit wegen- Verletzung der Insolvenzantragspflicht - spezieller Insolvenzdelikte- §§ 263, 266 StGB- § 266a StGB

BGH v. 16.05.2000 - VI ZR 90/99 – Anlage 3

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4. Strafbarkeit und Haftung

Strafbarkeit wegen

- Verletzung der Insolvenzantragspflicht - spezieller Insolvenzdelikte- §§ 263, 266 StGB- § 266a StGB

Haftung von Organen juristischer Personen- ggü. Sozialversicherungsträgern

BGHZ v. 14.05.2007 - II ZR 48/06 - Anlage 2

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Strafbarkeit wegen

- Verletzung der Insolvenzantragspflicht - spezieller Insolvenzdelikte- §§ 263, 266 StGB- § 266a StGB

Haftung von Organen juristischer Personen- ggü. Sozialversicherungsträgern- für Abzugssteuern

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4. Strafbarkeit und Haftung

Strafbarkeit wegen- Verletzung der Insolvenzantragspflicht - spezieller Insolvenzdelikte- §§ 263, 266 StGB- § 266a StGB

Haftung von Organen juristischer Personen- ggü. Sozialversicherungsträgern- für Abzugssteuern- ggü. Gesellschaftsgläubigern

BGH v. 05.02.2007 - II ZR 234/05 – Anlage 4

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4. Strafbarkeit und Haftung

Strafbarkeit wegen

- Verletzung der Insolvenzantragspflicht - spezieller Insolvenzdelikte- §§ 263, 266 StGB- § 266a StGB

Haftung von Organen juristischer Personen- ggü. Sozialversicherungsträgern- für Abzugssteuern- ggü. Gesellschaftsgläubigern

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5. Anfechtung / verwandte Vorschriften

Zweck und Zielrichtung der §§ 129 -147 InsO, §§ 88, 91, 96 InsO

Inhalt des Anfechtungsanspruchs

besondere Insolvenzanfechtung,§§ 130 bis 132 InsO

sonstige Anfechtung nach der InsO

verwandte Vorschriften

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5. Anfechtung / verwandte Vorschriften

Zweck und Zielrichtung der §§ 129 -147 InsO, §§ 81, 88, 91, 96 InsO

Inhalt des Anfechtungsanspruchs

besondere Insolvenzanfechtung,§§ 130 bis 132 InsO

sonstige Anfechtung nach der InsO

verwandte Vorschriften

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5. Anfechtung / verwandte Vorschriften

Zweck und Zielrichtung der §§ 129 -147 InsO, §§ 88, 91, 96 InsO

Inhalt des Anfechtungsanspruchs

besondere Insolvenzanfechtung,§§ 130 bis 132 InsO

sonstige Anfechtung nach der InsO

verwandte Vorschriften

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5. Anfechtung / verwandte Vorschriften

Zweck und Zielrichtung der §§ 129 -147 InsO, §§ 88, 91, 96 InsO

Inhalt des Anfechtungsanspruchs

besondere Insolvenzanfechtung,§§ 130 bis 132 InsO- Bargeschäftsausnahme § 142 InsO!

sonstige Anfechtung nach der InsO

verwandte Vorschriften

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5. Anfechtung / verwandte Vorschriften

Zweck und Zielrichtung der §§ 129 -147 InsO, §§ 88, 91, 96 InsO

Inhalt des Anfechtungsanspruchs

besondere Insolvenzanfechtung,§§ 130 bis 132 InsO

sonstige Anfechtung nach der InsO- u.a.Eigenkapitalersatzrecht

verwandte Vorschriften

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Insolvenzanfechtung - Zeitpunkt der Rechtshandlung

vor Insolvenzantragstellung (InsO)

letzter Monat letzte drei Monate letztes Jahr letzte 2 Jahre letzte 4 Jahre letzte 10 Jahre

§ 130 § 130§ 131 Nr. 1§ 131 Nr. 2 § 131 Nr. 2§ 131 Nr. 3 § 131 Nr. 3§ 132 § 132§ 133 Nr. 1 § 133 Nr. 1 § 133 Nr. 1 § 133 Nr. 1 § 133 Nr. 1 § 133 Nr. 1§ 133 Nr. 2 § 133 Nr. 2 § 133 Nr. 2 § 133 Nr. 2§ 134 § 134 § 134 § 134 § 134§ 135 Nr. 1, 2 § 135 Nr. 1, 2 § 135 Nr. 1, 2 § 135 Nr. 1 § 135 Nr. 1 § 135 Nr. 1§ 136 § 136 § 136

nach : Frege / Riedel "Schlußbericht und Schlußrechnung", 2.Aufl.2007

siehe auch Anlage 05

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5. Anfechtung / verwandte Vorschriften

Zweck und Zielrichtung der §§ 129 -147 InsO, §§ 88, 91, 96 InsO

Inhalt des Anfechtungsanspruchs

besondere Insolvenzanfechtung,§§ 130 bis 132 InsO

sonstige Anfechtung nach der InsO

verwandte Vorschriften

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6. Sicherung von Honoraransprüchen

Zurückbehaltungsrechte ?

Anfechtung / Bargeschäftsausnahme

Geschäfte mit dem (vorl.) Insolvenzverwalter ?

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6. Sicherung von Honoraransprüchen

Zurückbehaltungsrechte ?- vor Insolvenzantragstellung / bei einfachem Zahlungsverzug

- nach Insolvenzantragstellung / nach Verfahrenseröffnung- Schadenersatzverpflichtungen

Anfechtung / Bargeschäftsausnahme

Geschäfte mit dem (vorl.) Insolvenzverwalter ?

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6. Sicherung von Honoraransprüchen

Zurückbehaltungsrechte ?- vor Insolvenzantragstellung / bei einfachem Zahlungsverzug- nach Insolvenzantragstellung / nach Verfahrenseröffnung

- Schadenersatzverpflichtungen

Anfechtung / Bargeschäftsausnahme

Geschäfte mit dem (vorl.) Insolvenzverwalter ?

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6. Sicherung von Honoraransprüchen

Zurückbehaltungsrechte ?- vor Insolvenzantragstellung / bei einfachem Zahlungsverzug- nach Insolvenzantragstellung / nach Verfahrenseröffnung- Schadenersatzverpflichtungen

Anfechtung / Bargeschäftsausnahme

Geschäfte mit dem (vorl.) Insolvenzverwalter ?

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6. Sicherung von Honoraransprüchen

Zurückbehaltungsrechte ?

Anfechtung / Bargeschäftsausnahme

Geschäfte mit dem (vorl.) Insolvenzverwalter ?

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6. Sicherung von Honoraransprüchen

Zurückbehaltungsrechte ?

Anfechtung / Bargeschäftsausnahme

Geschäfte mit dem (vorl.) Insolvenzverwalter ?

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7. Strafbarkeit und Haftung des Beraters ?

zivilrechtliche Pflichten ggü.- eigenem Mandanten

- Dritten

strafrechtliche Verantwortung aus

- Mittäterschaft / Beihilfe / Anstiftung

Haftungsausschluß- / begrenzungsvereinbarungen ?

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7. Strafbarkeit und Haftung des Beraters ?

zivilrechtliche Pflichten ggü.- eigenem Mandanten

- Dritten

Inhalt der Pflichten des Beraters

BGH v. 26. 10.2000 - IX ZR 289/99 (RA) Anlage 6

BGH v. 02.12.1999 - IX ZR 415/98 Anlage 7 BGH v. 14.11.1996 - IX ZR 215/95 (StB) Anlage 8

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7. Strafbarkeit und Haftung des Beraters ?

zivilrechtliche Pflichten ggü.- eigenem Mandanten

- Dritten

Rechtsgrundlage = Schlechterfüllung / Pflichtverstoß

... eines expliziten Beratungsvertrages

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zivilrechtliche Pflichten ggü.- eigenem Mandanten

- Dritten

Rechtsgrundlage = Schlechterfüllung / Pflichtverstoß

... eines expliziten Beratungsvertrages

.... eines stillschweigenden Beratungsvertrages

OLG Köln v. 23.5.2000 – 22 U 218/99 (StB) Anlage 9

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7. Strafbarkeit und Haftung des Beraters ?

zivilrechtliche Pflichten ggü.- eigenem Mandanten

- Dritten

Rechtsgrundlage = Schlechterfüllung / Pflichtverstoß

... eines expliziten Beratungsvertrages

.... eines stillschweigenden Beratungsvertrages

... eines Vertrages mit Schutzwirkung für Dritte

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7. Strafbarkeit und Haftung des Beraters ?

zivilrechtliche Pflichten ggü.- eigenem Mandanten

- Dritten

Umfang / Inhalt eines Schadenersatzanspruchs- Ersatz des Steuerschadens

- Übernahme von Geldstrafen

- Rückzahlung erhaltenen Honorars

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7. Strafbarkeit und Haftung des Beraters ?

zivilrechtliche Pflichten

strafrechtliche Verantwortung aus Mittäterschaft / Anstiftung / Beihilfe

Haftungsausschluß- / begrenzungsvereinbarungen ?

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7. Strafbarkeit und Haftung des Beraters ?

zivilrechtliche Pflichten

strafrechtliche Verantwortung aus Mittäterschaft / Anstiftung / Beihilfe

BGH v. 01.08.2000 - 5 StR 624/99 - Anlage 10

Haftungsausschluß- / begrenzungsvereinbarungen ?

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7. Strafbarkeit und Haftung des Beraters ?

zivilrechtliche Pflichten

strafrechtliche Verantwortung-

Haftungsausschluß- / begrenzungsvereinbarungen- zivilrechtliche Risiken

- strafrechtliche Risiken

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8. Exkurs

Durchsetzung von Aus- und Absonderungsrechten

Forderungsanmeldungen im Insolvenzverfahren

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