SR-Studienreihe Rechtswissenschaften

Strafrecht - Allgemeiner Teil

Bearbeitet vonProf. Dr. Bernd Heinrich

3., überarbeitete Auflage 2012. Buch. XXXIX, 778 S. KartoniertISBN 978 3 17 022454 4

Format (B x L): 232mm x 155mm x 43mm

Recht > Strafrecht > Strafgesetzbuch

Zu Leseprobe

schnell und portofrei erhältlich bei

Die Online-Fachbuchhandlung beck-shop.de ist spezialisiert auf Fachbücher, insbesondere Recht, Steuern und Wirtschaft.Im Sortiment finden Sie alle Medien (Bücher, Zeitschriften, CDs, eBooks, etc.) aller Verlage. Ergänzt wird das Programmdurch Services wie Neuerscheinungsdienst oder Zusammenstellungen von Büchern zu Sonderpreisen. Der Shop führt mehr

als 8 Millionen Produkte.

IX

Inhaltsverzeichnis

Literaturübersicht. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XXXII

Abkürzungsverzeichnis. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XXXVI

Teil I: Einleitung

§ 1 Stellung des Strafrechts in unserem Rechtssystem. . . . . . . . . . . . . . . 1

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1II. Die Aufgabe des Strafrechts: Rechtsgüterschutz. . . . . . . . . . . . 2

§ 2 Sinn und Zweck von Strafe: Die Straftheorien . . . . . . . . . . . . . . . . . 6

I. Absolute Straftheorien. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6II. Relative Straftheorien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7

1. Generalprävention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72. Spezialprävention . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

III. Vereinigungstheorien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9

§ 3 Strafrecht und Verfassungsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10

I. Grundsatz „nulla poena sine lege“ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101. Unzulässigkeit von Gewohnheitsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . 112. Bestimmtheitsgrundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123. Rückwirkungsverbot. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144. Analogieverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

II. Anspruch auf rechtliches Gehör. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17III. Verbot der Doppelbestrafung wegen derselben Tat . . . . . . . . . 17IV. Schuldprinzip . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18V. Grundsatz „in dubio pro reo“ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18

§ 4 Abgrenzung zu anderen Rechtsgebieten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19

I. Strafrecht und Strafprozessrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19II. Strafrecht und Disziplinarrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21III. Strafrecht und Ordnungswidrigkeitenrecht . . . . . . . . . . . . . . . 22IV. Einfluss des Zivilrechts und des Öffentlichen Rechts

auf das Strafrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23

§ 5 Überblick über die Regelungsmaterien des StGB . . . . . . . . . . . . . . . 24

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

X

§ 6 Geltungsbereich des deutschen Strafrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26II. Anknüpfungspunkt des Begehungsortes der Tat . . . . . . . . . . . 28III. Anknüpfungspunkt der Staatsangehörigkeit des Täters. . . . . . 31IV. Anknüpfungspunkt der Staatsangehörigkeit des Opfers . . . . . 32V. Anknüpfungspunkt des Schutzes bestimmter inländischer

Rechtsgüter. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321. Staatsschutzgesichtspunkte bei der Verletzung von

überindividuellen Rechtsgütern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 322. Individualschutzgesichtspunkte bei der Verletzung von

Individualrechtsgütern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33VI. Anknüpfungspunkt der Interessen von universaler, die

Weltrechtsgemeinschaft betreffender Bedeutung . . . . . . . . . . . 33VII. Anknüpfungspunkt der stellvertretenden Rechtspflege . . . . . . 34VIII. Einschränkung des persönlichen Geltungsbereiches. . . . . . . . . 35IX. Exkurs: Völkerstrafrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35X. Exkurs: Europäisches Strafrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36

§ 7 Straftataufbau und Systementwürfe. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38

I. Trennung von Straftatbestand und Rechtsfolge . . . . . . . . . . . . 38II. Unterscheidung von Tatbestand und Sachverhalt . . . . . . . . . . 39III. Elemente der Straftat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40IV. Stellung des Vorsatzes als Ausgangspunkt

verschiedener Straftheorien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421. Der klassische („kausale“) Verbrechensaufbau . . . . . . . . . . 422. Der neoklassische Verbrechensaufbau

und die moderne Lehre. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 433. Der finale Verbrechensaufbau. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 444. Lehre von den negativen Tatbestandsmerkmalen . . . . . . . . 45

Teil II: Der Tatbestand

§ 8 Tatbestand – Überblick und Deliktsarten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47II. Aufbau des Tatbestandes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49

1. Aufteilung in Tatbestandsmerkmale . . . . . . . . . . . . . . . . . . 492. Definition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 503. Subsumtion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51

III. Arten von Tatbestandsmerkmalen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 511. Geschriebene und ungeschriebene Tatbestandsmerkmale . . 522. Deskriptive und normative Tatbestandsmerkmale . . . . . . . 523. Tatbezogene und täterbezogene Merkmale . . . . . . . . . . . . . 534. Objektive und subjektive Tatbestandsmerkmale . . . . . . . . . 545. Exkurs: Objektive Strafbarkeitsbedingungen . . . . . . . . . . . 546. Exkurs: Rechtswidrigkeit als Tatbestandsmerkmal . . . . . . . 55

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XI

IV. Auslegung von Tatbestandsmerkmalen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 561. Abgrenzung von Auslegung und Analogie. . . . . . . . . . . . . . 562. Grundsätze der Auslegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58

a) Grammatikalische Auslegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58b) Historische Auslegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58c) Systematische Auslegung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59d) Teleologische Auslegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59

V. Überblick über verschiedene strafrechtliche Grundbegriffe . . . 601. Verbrechen und Vergehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 602. Erfolgsunwert, Handlungsunwert, Gesinnungsunwert . . . . 60

VI. Überblick über verschiedene Deliktsarten . . . . . . . . . . . . . . . . 611. Erfolgs- und Tätigkeitsdelikte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 612. Verletzungs- und Gefährdungsdelikte . . . . . . . . . . . . . . . . . 623. Zustands- und Dauerdelikte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 634. Begehungs- und Unterlassungsdelikte . . . . . . . . . . . . . . . . . 645. Allgemeindelikte, Sonderdelikte, eigenhändige Delikte . . . . 656. Grundtatbestand, Qualifikation, Privilegierung. . . . . . . . . . 667. Sonstige Deliktsarten. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69

§ 9 Die menschliche Handlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70II. Handlungsformen: Tun und Unterlassen . . . . . . . . . . . . . . . . . 71III. Abgrenzung von Handlung, Kausalität, Vorsatz und Schuld . . 71IV. Anforderungen an die menschliche Handlung . . . . . . . . . . . . . 72

1. Vorliegen eines menschlichen Verhaltens . . . . . . . . . . . . . . . 732. Anknüpfung an ein konkretes Verhalten . . . . . . . . . . . . . . . 733. Außenbezug . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 744. Subjektives Element . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74

V. Problemkreise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 771. „Natürlicher“ Wille bei Schuldunfähigen . . . . . . . . . . . . . . 772. Automatisierte Verhaltensweisen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 773. „Sozialerheblichkeit“ der Handlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78

VI. Funktion des Handlungsbegriffs und Standort der Prüfung (Zusammenfassung) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78

§ 10 Kausalität . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80II. Kausalitätstheorien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82

Kausalitätstheorien ( Problemschwerpunkt 1) . . . . . . . . . . . 83III. Formen der Kausalität . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87

1. Alternative Kausalität („Mehrfachkausalität“, „Doppelkausalität“) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87

2. Kumulative Kausalität. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 883. Hypothetische Kausalität . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 894. Abgebrochene Kausalität (überholende Kausalität) . . . . . . . 915. Kausalität bei Gremienentscheidungen . . . . . . . . . . . . . . . . 92

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XII

§ 11 Objektive Zurechnung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93II. Inhalt der Lehre von der objektiven Zurechnung . . . . . . . . . . 95III. Fallgruppen, in denen kein rechtlich missbilligtes

Risiko geschaffen wird . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 961. Erlaubtes Risiko . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 962. Risikoverringerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97

IV. Fallgruppen, in denen sich das Risiko nicht im konkreten Erfolg verwirklicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 991. Atypische Kausalverläufe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 992. Schutzzweck der Norm. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1013. Pflichtwidrigkeitszusammenhang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1014. Freiverantwortliche Selbstschädigung

oder Selbstgefährdung des Opfers. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1025. Eigenverantwortliches Dazwischentreten eines Dritten . . . . 102

§ 12 Subjektiver Tatbestand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105II. Vorsatz und Fahrlässigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107III. Der Begriff des Vorsatzes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108

1. Vorsatz als Wissen und Wollen der Tatbestandsverwirklichung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108

2. Das Wissenselement (der kognitive Bereich) . . . . . . . . . . . . 1103. Das Wollenselement (der voluntative Bereich) . . . . . . . . . . 111

IV. Arten des Vorsatzes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1121. Wissentlichkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1132. Absicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1133. Bedingter Vorsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115

V. Besondere Erscheinungsformen des Vorsatzes . . . . . . . . . . . . . 1161. Dolus generalis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1162. Dolus subsequens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1163. Dolus antecedens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1174. Dolus alternativus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117

VI. Abgrenzung von Vorsatz und Fahrlässigkeit . . . . . . . . . . . . . . 119Abgrenzung von bedingtem Vorsatz und bewusster Fahrlässigkeit ( Problemschwerpunkt 2) . . . . . . . 119

VII. Abgrenzung von Vorsatz und Fahrlässigkeit bei Tötungsdelikten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123

Teil III: Die Rechtswidrigkeit

§ 13 Rechtswidrigkeit – Einführung und Systematik . . . . . . . . . . . . . . . . 125

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1251. Prüfungsaufbau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1252. Strafrechtliche und zivilrechtliche Rechtswidrigkeit . . . . . . 1253. Tatbestandsbezogenheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XIII

4. Indizwirkung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1265. „Offene“ Tatbestände . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127

II. Abgrenzung von Rechtswidrigkeit und Schuld. . . . . . . . . . . . . 129III. Sonderproblem: Rechtswidrigkeit als Tatbestandsmerkmal . . . 131IV. Struktur der Rechtfertigungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132

1. Trennung von objektiven und subjektiven Merkmalen . . . . 1322. Objektive Rechtfertigungsmerkmale . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1323. Subjektive Rechtfertigungsmerkmale. . . . . . . . . . . . . . . . . . 1334. Kein abgeschlossener Katalog von

Rechtfertigungsgründen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1345. In dubio pro reo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1356. Prüfungsreihenfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135

§ 14 Notwehr, § 32 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136II. Prüfungsschema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139

1. Vorliegen einer Rechtfertigungssituation (Notwehrlage) . . . 140a) Angriff . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140b) Gegenwärtigkeit des Angriffs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143c) Rechtswidrigkeit des Angriffs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147

2. Rechtmäßigkeit der Notwehrhandlung . . . . . . . . . . . . . . . . 148a) Geeignetheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149b) Erforderlichkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150c) Gebotenheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153

aa) Fallgruppe 1: Vorliegen eines krassen Missverhältnisses . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155Verbietet Art. 2 EMRK die Tötung von Menschen zum Schutz von Sachwerten? ( Problemschwerpunkt 3) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156

bb) Fallgruppe 2: Provokation des Angriffs (insbesondere Absichtsprovokation) . . . . . . . . . . . . . 160Absichtsprovokation ( Problemschwerpunkt 4) . . 160

cc) Fallgruppe 3: Selbstverschuldet herbeigeführte Angriffe. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164

dd) Fallgruppe 4: Garantenstellung zum Angreifer . . . . . 166ee) Fallgruppe 5: Schuldlos handelnder Angreifer . . . . . 167ff) Fallgruppe 6: Angriffe von ersichtlich Irrenden. . . . . 168

3. Verteidigungswille (subjektives Rechtfertigungsmerkmal) . . 169a) Erforderlichkeit und Reichweite des subjektiven

Rechtfertigungsmerkmals ( Problemschwerpunkt 5) . . 169b) Folgeproblem: Rechtsfolge des Fehlens des subjektiven

Rechtfertigungselements . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171III. Sonderprobleme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173

1. Notwehrüberschreitung (Exzess). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1732. Putativnotwehr . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1733. Notwehrrecht von Hoheitsträgern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174

Geltung der allgemeinen Rechtfertigungsgründe, insbesondere § 32 StGB, auch für sich im Dienst befindende Hoheitsträger ( Problemschwerpunkt 6) . . . . 174

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XIV

§ 15 Rechtfertigender Notstand, § 34 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178II. Prüfungsschema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179

1. Vorliegen einer Rechtfertigungssituation (Notstandslage) . . 180a) Gefahr . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180b) Gegenwärtigkeit der Gefahr . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183c) Rechtswidrigkeit der Gefahr. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185

2. Rechtmäßigkeit der Notstandshandlung. . . . . . . . . . . . . . . 185a) Geeignetheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185b) Erforderlichkeit (die Gefahr darf nicht anders

abwendbar sein) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186c) Interessenabwägung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187d) Angemessenheitsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192

3. Gefahrabwendungswille (subjektives Rechtfertigungselement) . . . . . . . . . . . . . . . . . 193a) Kenntnis der Notstandslage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194b) Wissen, dass die Handlung der

Gefahrabwendung dient . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194c) Gefahrabwendungswille . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194d) Rechtsfolge. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194

III. Typische Anwendungsfälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1951. Hausfriedensbruch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1952. Verletzung von Allgemeinrechtsgütern . . . . . . . . . . . . . . . . 1953. Nötigungsnotstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195

§ 16 Sonstige Rechtfertigungsgründe. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196

I. Einverständnis, Einwilligung und mutmaßliche Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1961. Einverständnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197

a) Abgrenzung von Einverständnis und Einwilligung . . . . . 197b) Voraussetzungen für das Vorliegen

eines Einverständnisses. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199c) Irrtumsfragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200

2. Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201a) Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201b) Voraussetzungen für das Vorliegen einer Einwilligung . . 201c) Irrtumsfragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205d) Einwilligung durch Minderjährige

( Problemschwerpunkt 7) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205e) Täuschungsbedingte Einwilligung

( Problemschwerpunkt 8) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207f) Sonderproblem: medizinische Aufklärungspflicht. . . . . . 209g) Einwilligung bei Fahrlässigkeitsdelikten . . . . . . . . . . . . . 210

3. Mutmaßliche Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211a) Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211b) Allgemeine Voraussetzungen für das Vorliegen einer

mutmaßlichen Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XV

c) Fallgruppe 1: Handeln im materiellen Interesse des Betroffenen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212

d) Fallgruppe 2: Handlung, die kein schutzwürdiges Interesse des Rechtsgutsträgers berührt. . . . . . . . . . . . . . 214

4. Hypothetische Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215II. Zivilrechtliche Rechtfertigungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217

1. Zivilrechtliche Notwehr, § 227 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2182. Defensivnotstand, § 228 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218

a) Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218b) Prüfungsschema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219

3. Aggressivnotstand, § 904 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 220a) Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221b) Prüfungsschema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221

4. Allgemeines Selbsthilferecht, § 229 BGB. . . . . . . . . . . . . . . 223a) Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223b) Prüfungsschema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223

5. Besitzkehr, § 859 Abs. 2 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2246. Besondere Selbsthilferechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224

III. Öffentlich-rechtliche Rechtfertigungsgründe . . . . . . . . . . . . . . 2241. Allgemeines Festnahmerecht, § 127 StPO . . . . . . . . . . . . . . 224

a) Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224b) Prüfungsschema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225

aa) Festnahmelage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225bb) Rechtmäßigkeit der Festnahmehandlung . . . . . . . . . 226cc) Subjektives Rechtfertigungselement

(Festnahmewille) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227c) Reicht ein dringender Tatverdacht für

§ 127 Abs. 1 StPO aus oder muss die Tat tatsächlich begangen worden sein? ( Problemschwerpunkt 9) . . . . 227

2. Sonstige öffentlich-rechtliche Rechtfertigungsgründe . . . . . 229IV. Weitere Rechtfertigungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232

1. Rechtfertigende Pflichtenkollision . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2322. Wahrnehmung berechtigter Interessen, § 193 StGB. . . . . . . 2343. Erlaubtes Risiko . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2354. Sozialadäquanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2355. Züchtigungsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236

Teil IV: Die Schuld

§ 17 Schuld – Einführung und Systematik . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238II. Schuldprinzip . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239

1. Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2392. Inhalt des Schuldprinzips . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239

III. Gegenstand des Schuldvorwurfs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240IV. Inhalt des Schuldvorwurfs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XVI

V. Prüfungsaufbau und Prüfungsumfang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2411. Schuldfähigkeit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242

a) § 19 StGB. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242b) § 20 StGB. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243c) § 21 StGB. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245

2. Spezielle Schuldmerkmale. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2453. Unrechtsbewusstsein. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246

a) Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246b) Unrechtsbewusstsein als selbstständiges Schuldelement . 247c) Aktuelles und potentielles Unrechtsbewusstsein . . . . . . . 248d) Tatbestandsbezogenheit des Unrechtsbewusstseins . . . . . 248

4. Schuldform. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249a) Vorsatzdelikt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249b) Fahrlässigkeitsdelikt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250

5. Fehlen von Entschuldigungsgründen. . . . . . . . . . . . . . . . . . 250

§ 18 Entschuldigungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251II. Entschuldigender Notstand, § 35 StGB. . . . . . . . . . . . . . . . . . 252

1. Vorliegen einer Notstandslage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252a) Gefahr für ein bestimmtes Rechtsgut . . . . . . . . . . . . . . . 252b) Gefahr für eine bestimmte Person. . . . . . . . . . . . . . . . . . 253c) Gegenwärtigkeit der Gefahr . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254

2. Rechtmäßigkeit der Notstandshandlung. . . . . . . . . . . . . . . 254a) Geeignetheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254b) Erforderlichkeit: die Gefahr darf nicht anders

abwendbar sein . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254c) Verhältnismäßigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254d) Besondere Hinnahmepflichten,

§ 35 Abs. 1 Satz 2 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255aa) Selbstverursachung der Gefahr. . . . . . . . . . . . . . . . . 255bb) Bestehen eines besonderen Rechtsverhältnisses . . . . 257cc) Gesetzliche Duldungspflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . 258

3. Handeln auf Grund eines besonderen Motivationsdruckes (subjektives Element) . . . . . . . . . . . . . 258

4. Sonderfall: Nötigungsnotstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259III. Notwehrexzess, § 33 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260

1. Intensiver und extensiver Exzess. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260Anwendbarkeit des § 33 StGB beim extensiven Notwehrexzess ( Problemschwerpunkt 10) . . . . . . . . . . . 261

2. Vorliegen eines asthenischen Affektes: Verwirrung, Furcht oder Schrecken . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263

3. Kein Erfordernis eines zusätzlichen subjektiven Merkmals . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264

4. Einschränkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2645. Putativnotwehrexzess . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265

IV. Handeln auf Grund eines für verbindlich gehaltenen dienstlichen Befehls. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 266

V. Übergesetzliche Entschuldigungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . 267

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XVII

§ 19 Actio libera in causa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268

I. Einführung in die Problematik . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269II. Geltungsumfang und Begründung der actio libera in causa

( Problemschwerpunkt 11). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270III. Formen der actio libera in causa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275

1. Der Täter berauscht sich vorsätzlich und handelt mit Vorsatz bzgl. der späteren Tat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276

2. Der Täter berauscht sich fahrlässig und hat Vorsatz bzgl. der späteren Tat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277

3. Der Täter berauscht sich vorsätzlich und handelt bzgl. der späteren Tat fahrlässig . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278

4. Der Täter berauscht sich fahrlässig und handelt auch bzgl. der späteren Tat fahrlässig . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278

Teil V: Sonstige Strafbarkeitsvoraussetzungen

§ 20 Sonstige Strafbarkeitsvoraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279II. Persönliche Strafausschließungs- und

Strafaufhebungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2791. Persönliche Strafausschließungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . 2802. Persönliche Strafaufhebungsgründe. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281

III. Strafverfolgungsvoraussetzungen und Strafverfolgungshindernisse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2811. Strafverfolgungsvoraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2822. Strafverfolgungshindernisse. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2823. Absehen von Strafe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282

Teil VI: Das Versuchsdelikt

§ 21 Das Versuchsdelikt – Übersicht und Deliktsaufbau . . . . . . . . . . . . . 283

I. Grundsätzlicher Überblick zum Einstieg . . . . . . . . . . . . . . . . . 2831. Strafgrund des Versuchs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283

a) Subjektive Versuchstheorie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284b) Objektive Versuchstheorie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284c) Gemischt subjektiv-objektive Versuchstheorie. . . . . . . . . 285

2. Strafbarkeit des Versuchs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2853. Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2884. Grundlagen des Versuchsaufbaus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288

II. Der Aufbau des Versuchsdelikts im Einzelnen . . . . . . . . . . . . . 2891. Vorprüfung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290

a) Nichtvollendung der Tat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290b) Strafbarkeit des Versuchs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XVIII

2. Tatentschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291a) Vorstellungsbild des Täters. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 292b) Subsumtion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 293c) Besondere subjektive Merkmale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294

3. Besonderheiten im Rahmen des Tatentschlusses . . . . . . . . . 2944. Häufige Fehler bei der Prüfung des Tatentschlusses . . . . . . 2965. Unmittelbares Ansetzen zur

Tatbestandsverwirklichung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 296

§ 22 Formen des Versuchs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297

I. Der untaugliche Versuch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2971. Definition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297

a) Untauglichkeit des Tatobjekts. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298b) Untauglichkeit des Tatmittels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298c) Untauglichkeit des Tatsubjekts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298

2. Rechtsfolge. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300II. Der grob unverständige Versuch, § 23 Abs. 3 StGB . . . . . . . . 300

1. Definition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3002. Rechtsfolge. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 302

III. Der abergläubische Versuch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3021. Definition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3022. Rechtsfolge. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 302

IV. Das Wahndelikt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3031. Definition . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3032. Rechtsfolge. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 304

V. Der erfolgsqualifizierte Versuch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3051. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3052. Versuch einer Erfolgsqualifikation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306

a) Das Grunddelikt wird verwirklicht, die schwere Folge nicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306

b) Weder das Grunddelikt noch die schwere Folge werden verwirklicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307

c) Rechtliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3073. Erfolgsqualifizierter Versuch. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307

a) Definition. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307b) Rechtliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308

Rechtliche Behandlung des erfolgsqualifizierten Versuchs ( Problemschwerpunkt 12) . . . . . . . . . . . . . . 308

§ 23 Unmittelbares Ansetzen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312

I. Zeitliche Stufen der Deliktsbegehung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3121. (Innerer) Tatentschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3122. Vorbereitungshandlungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3133. Unmittelbares Ansetzen zur Tatbestandsverwirklichung . . . 3134. Vollendung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314

a) Vollendung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314b) Exkurs: Tätige Reue . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315c) Exkurs: Unternehmensdelikte. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XIX

5. Beendigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3176. Abschließender Hinweis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319

II. Unmittelbares Ansetzen zur Tatbestandsverwirklichung . . . . . 3201. Unmittelbares Ansetzen des Alleintäters . . . . . . . . . . . . . . . 320

a) Subjektives Element . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321b) Objektives Element . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 322c) Einzelfälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324

aa) Mehrere Delikte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324bb) Zusammengesetzte Delikte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324cc) Ansetzen zu einer Qualifikation . . . . . . . . . . . . . . . . 325dd) Versuch eines besonders schweren Falles . . . . . . . . . 326ee) Unbeendeter Versuch – Beendeter Versuch . . . . . . . . 327

2. Unmittelbares Ansetzen bei Mittäterschaft ( Problemschwerpunkt 13) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329

3. Unmittelbares Ansetzen beim vermeintlichen Mittäter ( Problemschwerpunkt 14) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 332

4. Unmittelbares Ansetzen bei mittelbarer Täterschaft ( Problemschwerpunkt 15) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334

5. Unmittelbares Ansetzen beim Unterlassungsdelikt ( Problemschwerpunkt 16) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337

§ 24 Rücktritt vom Versuch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 340

I. Grundlagen und rechtsdogmatische Einordnung . . . . . . . . . . . 3401. Kriminalpolitische Theorie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3422. Verdienstlichkeitstheorie (oder auch Gnadentheorie) . . . . . 3423. Strafzwecktheorie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342

II. Verschiedene Versuchsformen und ihre Relevanz für einen Rücktritt. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3431. Misslungener Rücktritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3432. Fehlgeschlagener Versuch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3453. Unbeendeter Versuch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3484. Beendeter Versuch. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349

III. Die verschiedenen Rücktrittsvarianten des § 24 StGB . . . . . . . 3501. Rücktritt des Alleintäters, § 24 Abs. 1 StGB . . . . . . . . . . . . 352

a) Rücktritt vom unbeendeten Versuch, § 24 Abs. 1 Satz 1, 1. Alt. StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 352

b) Rücktritt vom beendeten Versuch, § 24 Abs. 1 Satz 1, 2. Alt. StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 353

c) Rücktritt vom (unerkannt) untauglichen oder fehlgeschlagenen Versuch, § 24 Abs. 1 Satz 2 StGB . . . . 354

2. Rücktritt bei mehreren Beteiligten, § 24 Abs. 2 StGB . . . . . 356a) Verhinderung der Tatvollendung,

§ 24 Abs. 2 Satz 1 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 356b) Verhinderungsbemühungen bei Nichtvollendung,

§ 24 Abs. 2 Satz 2, 1. Alt. StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 358c) Beseitigung des eigenen Tatbeitrages,

§ 24 Abs. 2 Satz 2, 2. Alt. StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3583. Gemeinsame Voraussetzung aller Rücktrittsvarianten:

Freiwilligkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 359

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XX

IV. Rücktritt vom Versuch des Unterlassungsdelikts . . . . . . . . . . . 362V. Spezielle Abgrenzungsprobleme (für Fortgeschrittene) . . . . . . 364

1. Rücktritt nach fehlgeschlagenem Einzelakt, wenn die Tatvollendung weiterhin möglich bleibt ( Problemschwerpunkt 17) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 364

2. Möglichkeit der Korrektur des Rücktrittshorizonts, wenn der Täter nach Ausführung seiner letzten Handlung erkennt, dass seine ursprüngliche Einschätzung unzutreffend war ( Ergänzung des Problemschwerpunkts 17) . . . . . . . 369

3. Möglichkeit des Rücktritts, wenn der Täter lediglich mit bedingtem Vorsatz handelte und in erster Linie einen anderen Zweck verfolgte, den er auch erreicht hat ( Problemschwerpunkt 18) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371

4. Möglichkeit des Rücktritts bei nur vorläufiger Abstandnahme von der Tat ( Problemschwerpunkt 19) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 374

5. Möglichkeit des Rücktritts vom erfolgsqualifizierten Versuch nach Eintritt der schweren Folge ( Problemschwerpunkt 20) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376

6. Konkrete Anforderungen an die Verhinderung der Vollendung beim Rücktritt ( Problemschwerpunkt 21) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 378

Teil VII: Das Unterlassungsdelikt

§ 25 Das Unterlassungsdelikt – Übersicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3811. Struktur des Unterlassungsdelikts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3812. Strafbarkeit des Unterlassens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3823. Echte und unechte Unterlassungsdelikte . . . . . . . . . . . . . . . 383

II. Abgrenzung von aktivem Tun und Unterlassen . . . . . . . . . . . . 3851. Grundsatz. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3852. Mehrdeutige Verhaltensweisen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 385

a) Zeitliches Zusammenfallen von Tun und Unterlassen. . . 387b) Zeitliches Auseinanderfallen von Tun und Unterlassen. . 388c) Sonderproblem: Arztstrafrecht/Sterbehilfe . . . . . . . . . . . 389d) Sonderproblem: Abbruch von Rettungsbemühungen . . . 391

III. Weitere Sonderprobleme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3931. Omissio libera in causa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3932. Strafbarkeit des untauglichen Versuchs eines unechten

Unterlassungsdelikts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3943. Fakultative Strafmilderung nach § 13 Abs. 2 StGB

bei echten Unterlassungsdelikten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 395IV. Möglichkeit der Beteiligung eines Nichtgaranten an einem

fremden Unterlassungsdelikt ( Problemschwerpunkt 22). . . 395

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXI

§ 26 Aufbau des Unterlassungsdelikts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398

I. Prüfungsaufbau des (unechten) Unterlassungsdelikts im Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 398

II. Prüfungsaufbau im Einzelnen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3991. Objektiver Tatbestand. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 399

a) Handlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 399b) Tatbestandsmäßigkeit des Verhaltens . . . . . . . . . . . . . . . 399

aa) Erfolgseintritt (bei Erfolgsdelikten). . . . . . . . . . . . . . 400bb) Kausalität (bei Erfolgsdelikten). . . . . . . . . . . . . . . . . 400cc) Objektive Zurechung (bei Erfolgsdelikten) . . . . . . . . 402

c) Garantenpflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 404d) Nichtvornahme der gebotenen Handlung . . . . . . . . . . . . 404e) Möglichkeit der Vornahme der gebotenen Handlung . . . 405f) Erforderlichkeit der Handlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407g) Zumutbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 407h) Entsprechungsklausel, § 13 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409

2. Subjektiver Tatbestand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409a) Vorsatz bzgl. sämtlicher objektiver

Tatbestandsmerkmale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 410b) Tatbestandsspezifische subjektive Merkmale. . . . . . . . . . 411

3. Rechtswidrigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4114. Schuld . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 411

§ 27 Garantenpflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 412

I. Grundlagen – Unterscheidung von Garantenstellung und Garantenpflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4121. Garantenstellung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4132. Garantenpflicht. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413

II. Einteilung der Garantenpflichten. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4141. Schutzpflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4142. Überwachungspflichten. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 414

III. Die einzelnen Schutzpflichten (Obhuts- oder Beschützergaranten) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4151. Natürliche (familiäre) Verbundenheit . . . . . . . . . . . . . . . . . 4152. Enge Gemeinschaftsbeziehung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 418

a) Lebensgemeinschaften. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 419b) Gefahrgemeinschaften. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 419

3. Freiwillige (tatsächliche) Übernahme von Schutz- oder Beistandspflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421a) Vertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421b) Vertragsähnliches Verhältnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 422c) Faktische Übernahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 422

4. Stellung als Amtsträger oder als Organ einer juristischen Person . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424a) Amtsträger . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 424b) Organe juristischer Personen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 426

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXII

IV. Die einzelnen Überwachungspflichten (Sicherungs- oder Überwachungsgaranten) . . . . . . . . . . . . . . . 4261. Vorangegangenes pflichtwidriges Verhalten (Ingerenz) . . . . 426

Ingerenz bei lediglich allgemein gefahrschaffendem bzw.gerechtfertigtem Vorverhalten ohne Pflichtwidrigkeit ( Problemschwerpunkt 23) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 431

2. Pflicht zur Überwachung von Gefahrenquellen. . . . . . . . . . 4343. Inverkehrbringen gefährlicher Produkte . . . . . . . . . . . . . . . 4374. Beaufsichtigungspflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439

V. Garantenstellung als besonderes persönliches Merkmal . . . . . 440

Teil VIII: Das Fahrlässigkeitsdelikt

§ 28 Das Fahrlässigkeitsdelikt – Übersicht und Deliktsaufbau. . . . . . . . . 441

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441II. Bedeutung und historische Entwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . 443

1. Bedeutung der Fahrlässigkeitsdelikte . . . . . . . . . . . . . . . . . 4432. Elemente des Fahrlässigkeitsdelikts in ihrer historischen

Entwicklung (für Fortgeschrittene) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443a) Klassische kausale Lehre (Lehre vom Erfolgsunwert) . . . 444b) Neo-klassische Lehre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 445c) Moderne Lehren. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 445

III. Grundsätzliches zu den Fahrlässigkeitsdelikten . . . . . . . . . . . . 4461. Strafbarkeit des Fahrlässigkeitsdelikts . . . . . . . . . . . . . . . . 4472. Definition der Fahrlässigkeit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4473. Fahrlässiges Unterlassen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4474. Kein fahrlässiger Versuch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4485. Keine Teilnahme an einem Fahrlässigkeitsdelikt . . . . . . . . . 4486. Keine fahrlässige Teilnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4497. Sonderproblem: fahrlässige Mittäterschaft . . . . . . . . . . . . . 4508. Formen der Fahrlässigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4519. Unterscheidung von einfacher Fahrlässigkeit

und Leichtfertigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 452IV. Aufbau des Fahrlässigkeitsdelikts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 453

1. Tatbestand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 453a) Handlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 453b) Erfolg . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454c) Kausalität. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454d) Sorgfaltspflichtverletzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454e) Objektive Zurechnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454

aa) Pflichtwidrigkeitszusammenhang . . . . . . . . . . . . . . . 455bb) Objektive Vorhersehbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 455cc) Objektive Vermeidbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 457dd) Sonstige Merkmale der objektiven Zurechnung . . . . 457

f) Subjektiver Tatbestand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4572. Rechtswidrigkeit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4573. Schuld . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXIII

V. Objektive Sorgfaltspflichtverletzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4611. Bestimmung der Sorgfaltspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4622. Begrenzung der Sorgfaltspflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4633. Feststellung des Sorgfaltspflichtverstoßes . . . . . . . . . . . . . . 4654. Exkurs: Sonderwissen; besondere Fähigkeiten. . . . . . . . . . . 4655. Sonderproblem: gerechtfertigtes Verhalten . . . . . . . . . . . . . 466

VI. Problemschwerpunkte im Rahmen der objektiven Zurechnung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4671. Rechtmäßiges Alternativverhalten bei

Fahrlässigkeitsdelikten (Pflichtwidrigkeitszusammenhang) ( Problemschwerpunkt 24) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 468

2. Schutzzweck der Norm . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4703. Freiverantwortliche Selbstschädigung oder

Selbstgefährdung des Opfers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4724. Dazwischentreten eines vorsätzlich und schuldhaft

handelnden Dritten ( Problemschwerpunkt 25) . . . . . . . . 4775. Fahrlässiges Verhalten anderer Personen . . . . . . . . . . . . . . . 480

VII. Problematik der Übernahmefahrlässigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . 481VIII. Sonderformen: Vorsatz-Fahrlässigkeits-Kombinationen . . . . . . 482

Teil IX: Der Irrtum

§ 29 Die Irrtumslehre – Übersicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 483

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 483II. Irrtümer auf den verschiedenen Ebenen des Deliktsaufbaus. . . 483III. Irrtum über tatsächliche Umstände oder über die rechtliche

Bewertung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4841. Irrtum über tatsächliche Umstände . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4842. Irrtum über die rechtliche Bewertung . . . . . . . . . . . . . . . . . 4853. Bedeutung dieser Unterscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 488

IV. Irrtum zu Lasten und zu Gunsten des Täters . . . . . . . . . . . . . . 488

§ 30 Irrtümer auf Tatbestandsebene . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490II. Tatbestandsirrtum (§ 16 StGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 491

1. Grundform . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4912. Sonderformen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 492

a) Subsumtionsirrtum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 492b) Irrtum über normative Tatbestandsmerkmale

(für Fortgeschrittene) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 493c) Irrtum über den Kausalverlauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 497

Tötung bei mehraktigem Geschehen, wenn der Täterirrtümlich glaubt, den Erfolg bereits durch den ersten Akt erreicht zu haben, während er ihn tatsächlich erst durch den zweiten Akt erreicht ( Problemschwerpunkt 26) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 501

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXIV

d) Irrtum über das Handlungsobjekt (error in persona vel obiecto) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 503

e) Fehlgehen der Tat (aberratio ictus) ( Problemschwerpunkt 27) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 506

f) Grenzfälle. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 509g) Irrtum über besonders schwere oder

minder schwere Fälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 511h) Irrtum über Tatbestandsalternativen. . . . . . . . . . . . . . . . 511

III. Verbotsirrtum (§ 17 StGB) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 512

§ 31 Irrtümer auf Rechtswidrigkeitsebene . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 514

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 515II. Erlaubnistatbestandsirrtum. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 516

1. Definition des Erlaubnistatbestandsirrtums . . . . . . . . . . . . 5162. Rechtliche Einordnung des Erlaubnistatbestandsirrtums . . 517

a) Vorsatz- und Schuldtheorie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 517b) Rechtliche Behandlung des Erlaubnistatbestands-

irrtums ( Problemschwerpunkt 28) . . . . . . . . . . . . . . . 517c) Liegt eine für die Anstiftung oder Beihilfe erforderliche

„vorsätzlich“ begangene Haupttat vor, wenn sich der Täter in einem Erlaubnistatbestandsirrtum befindet? ( Problemschwerpunkt 29) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 524

III. Erlaubnisirrtum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5261. Definition des Erlaubnisirrtums . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5262. Rechtliche Behandlung des Erlaubnisirrtums . . . . . . . . . . . 527

§ 32 Sonstige Irrtümer. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 528

I. Rechtliche Behandlung des Doppelirrtums . . . . . . . . . . . . . . . 5281. Kombination von Tatbestands- und Verbotsirrtum

auf Tatbestandsebene . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5282. Kombination von Erlaubnistatbestands- und

Erlaubnisirrtum auf Rechtswidrigkeitsebene. . . . . . . . . . . . 529II. Irrtümer auf Schuldebene . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 531

1. Entschuldigungstatbestandsirrtum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5312. Entschuldigungsirrtum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 532

III. Irrtümer auf der „Vierten Ebene der Strafbarkeit“ . . . . . . . . . 5331. Irrtum über tatsächliche Voraussetzungen eines

persönlichen Strafausschließungsgrundes ( Problemschwerpunkt 30) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 533

2. Überdehnung eines persönlichen Strafausschließungsgrundes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 535

IV. Irrtum über die Garantenstellung beim unechten Unterlassungsdelikt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5361. Irrtum über die tatsächlichen Voraussetzungen

des Vorliegens einer Garantenstellung. . . . . . . . . . . . . . . . . 5362. Irrtum über die Existenz oder die rechtlichen

Grenzen einer Garantenstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 537

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXV

V. Zusammenfassung und Überblick über die verschiedenen Irrtumsarten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 538

VI. Schaubild . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 541

Teil X: Täterschaft und Teilnahme

§ 33 Die Beteiligungslehre – Überblick; Abgrenzung von Täterschaft und Teilnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 542

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5421. Dualistisches Beteiligungssystem oder Einheitstäterschaft . . 5422. Extensiver oder restriktiver Täterbegriff . . . . . . . . . . . . . . . 5443. Überblick über die verschiedenen Beteiligungsformen . . . . . 545

a) Gesetzlich geregelte Täterschaftsformen . . . . . . . . . . . . . 545b) Nebentäterschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 546c) Teilnahmeformen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 547d) Schaubild . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 548

II. Abgrenzung von Täterschaft und Teilnahme – Grundsätze . . . 5481. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5482. Sonderdelikte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5493. Eigenhändige Delikte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5504. Absichtsdelikte etc. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5505. Allgemeindelikte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5506. Aufbauhinweise für die Fallbearbeitung . . . . . . . . . . . . . . . 550

III. Abgrenzung von Täterschaft und Teilnahme – Theorien ( Problemschwerpunkt 31). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 551

IV. Täterschaft und Teilnahme beim Unterlassungsdelikt . . . . . . . 5561. Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5562. Abgrenzung von Täterschaft und Teilnahme beim

Unterlassungsdelikt (Nichtverhinderung der Begehungstat eines Dritten seitens des Garanten) ( Problemschwerpunkt 32) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 557

§ 34 Mittäterschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 561

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 561II. Voraussetzungen der Mittäterschaft. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 563

1. Gemeinsamer Tatplan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5632. Objektiver Tatbeitrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 564

Umfang des objektiven Tatbeitrages bei der Mittäterschaft ( Problemschwerpunkt 33) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 565

III. Sonderprobleme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5671. Prüfungsstandort. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5672. Mittäterexzess. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5683. Aufkündigung des gemeinsamen Tatplans. . . . . . . . . . . . . . 5694. Zurechnungsprobleme bei der sukzessiven

Mittäterschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5705. Mittäterschaftliche Zurechnung, wenn ein Mittäter

selbst Tatopfer wird . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 573

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXVI

6. Fahrlässige Mittäterschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5747. Mittäterschaft bei erfolgsqualifizierten Delikten . . . . . . . . . 5748. Unmittelbares Ansetzen beim Mittäter . . . . . . . . . . . . . . . . 574

§ 35 Mittelbare Täterschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 575

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 575II. Formen der mittelbaren Täterschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 577

1. Der Tatmittler handelt nicht objektiv tatbestandsmäßig . . . 5772. Der Tatmittler handelt nicht vorsätzlich . . . . . . . . . . . . . . . 5783. Dem Tatmittler fehlen sonstige zusätzliche, für die

Tatbestandsverwirklichung notwendige subjektive Merkmale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 578

4. Der Tatmittler handelt nicht rechtswidrig . . . . . . . . . . . . . . 5795. Der Tatmittler handelt nicht schuldhaft . . . . . . . . . . . . . . . 5806. Abgrenzungsfragen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 581

III. Fallgruppen des „Täters hinter dem Täter“ . . . . . . . . . . . . . . 5811. Organisierte Machtapparate. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5822. Der Täter hinter dem Täter bei vermeidbarem Verbots-

irrtum des Tatmittlers ( Problemschwerpunkt 34) . . . . . . 5853. Nötigung des Tatmittlers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 588

IV. Sonderproblem: Abgrenzung von strafloser Anstiftung zur Selbsttötung und Totschlag in mittelbarer Täterschaft . . . 588

V. Irrtumsfragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 591VI. Unmittelbares Ansetzen zur Tatbestandsverwirklichung

beim mittelbaren Täter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 592

§ 36 Teilnahme – Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 593

I. Einführung und Strafgrund der Teilnahme . . . . . . . . . . . . . . . 5931. Extensiver Täterberiff . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5932. Restriktiver Täterbegriff . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5933. Strafgrund der Teilnahme ( Problemschwerpunkt 35) . . . 594

II. Grundsatz der limitierten Akzessorietät . . . . . . . . . . . . . . . . . 598

§ 37 Anstiftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 601

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 601II. Der objektive Tatbestand der Anstiftung. . . . . . . . . . . . . . . . . 602

1. Vorliegen einer vorsätzlichen rechtswidrigen Haupttat . . . . 6022. Bestimmen des Haupttäters zu dessen Tat. . . . . . . . . . . . . . 603

a) Anstiftung ohne kommunikative Beeinflussung ( Problemschwerpunkt 36) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 605

b) Anstiftung durch Unterlassen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 608c) Anstiftung eines bereits zur Tat Entschlossenen –

omnimodo facturus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 608d) Anstiftung zu einer anderen Tat („Umstiftung“). . . . . . . 609e) Anstiftung zu einer leichteren Tat („Abstiftung“) . . . . . . 610f) Anstiftung eines zur Tat Entschlossenen zu einer

Qualifikation („Aufstiftung“) ( Problemschwerpunkt 37) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 611

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXVII

g) Anstiftung zum Weiterhandeln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 613III. Der subjektive Tatbestand der Anstiftung . . . . . . . . . . . . . . . . 614

1. Vorsatz hinsichtlich der Bestimmtheit der Tat . . . . . . . . . . . 6152. Exzess des Haupttäters . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6153. Auswirkung eines error in persona des Haupttäters

auf den Anstifter ( Problemschwerpunkt 38) . . . . . . . . . . 616IV. Anstiftervorsatz beim agent provocateur

( Problemschwerpunkt 39). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 620

§ 38 Beihilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 624

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 624II. Der objektive Tatbestand der Beihilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 625

1. Vorliegen einer vorsätzlichen rechtswidrigen Haupttat . . . . 6252. Objektive Hilfeleistung zu dieser Tat. . . . . . . . . . . . . . . . . . 625

a) Tathandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 625b) Kausalität der Beihilfe für die Haupttat

( Problemschwerpunkt 40) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 629c) Beihilfe durch neutrale Handlungen

( Problemschwerpunkt 41) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 632III. Subjektiver Tatbestand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 635

1. Vorsatz bzgl. des Vorliegens der vorsätzlichen rechtswidrigen Haupttat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 635

2. Vorsatz bzgl. des Hilfeleistens zu dieser Tat. . . . . . . . . . . . . 636IV. Rechtswidrigkeit und Schuld . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 636V. Sonstiges . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 636

§ 39 Sonstige Teilnahmeprobleme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 637

I. Kettenteilnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6371. Anstiftung zur Anstiftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6382. Anstiftung zur Beihilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6383. Beihilfe zur Anstiftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6384. Beihilfe zur Beihilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 639

II. Konkurrenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 639III. Lockerungen der Akzessorietät, §§ 28, 29 StGB . . . . . . . . . . . 639

1. Allgemeines. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6392. Besondere persönliche Merkmale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6403. Die Rechtsfolgen des § 28 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 643

a) § 28 Abs. 1 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 643b) § 28 Abs. 2 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 644c) § 28 StGB und die Tötungsdelikte . . . . . . . . . . . . . . . . . 644

IV. Die versuchte Teilnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6471. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6472. Einzelfälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 647

a) Versuchte Anstiftung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 648b) Versuchte Beihilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 649

3. Verbrechensverabredung, § 30 Abs. 2 StGB . . . . . . . . . . . . 650a) Sich-Bereit-Erklären, ein Verbrechen zu begehen,

§ 30 Abs. 2, 1. Alt. StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 650

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXVIII

b) Annahme des Erbietens eines anderen, § 30 Abs. 2, 2. Alt. StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 651

c) Verbrechensverabredung, § 30 Abs. 2, 3. Alt StGB . . . . 6514. Rücktritt vom Versuch der Beteiligung, § 31 StGB . . . . . . . 652

V. Die notwendige Teilnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6541. Begegnungsdelikte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6542. Sonstige Fälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 655

Teil XI: Konkurrenzen und Wahlfeststellung

§ 40 Konkurrenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 656

I. Grundlagen. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 656II. Die einzelnen Konkurrenzen im Überblick . . . . . . . . . . . . . . . 658

1. Unechte Konkurrenz: Ein Tatbestand wird ein Mal verwirklicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 659

2. Scheinbare Konkurrenz: Zwei Tatbestände werden verwirklicht, einer tritt vollständig hinter den anderen zurück. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 659

3. Echte Konkurrenz: Zwei Tatbestände werden verwirklicht, beide tauchen im Schuldspruch auf . . . . . . . . 660a) Tateinheit oder Idealkonkurrenz, § 52 StGB. . . . . . . . . . 660b) Tatmehrheit oder Realkonkurrenz, § 53 StGB . . . . . . . . 662

III. Prüfungsschema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6641. Unterscheidung: eine Handlung oder mehrere

Handlungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 666a) Natürliche Handlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 666b) Natürliche Handlungseinheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 667c) Tatbestandliche Handlungseinheit . . . . . . . . . . . . . . . . . 671d) Fortsetzungszusammenhang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 673e) Klammerwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 675

aa) Zusammentreffen eines Dauerdelikts mit einem Zustandsdelikt. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 676

bb) Verklammerung mehrerer Einzeldelikte durch ein Dauerdelikt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 676

2. Selbstständigkeit der Delikte oder Zurücktreten eines Delikts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 678a) Spezialität. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 679b) Subsidiarität . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 680

aa) Formelle Subsidiarität. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 680bb) Systematische Subsidiarität . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 681

c) Konsumtion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 682d) Mitbestrafte Vortat. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 683e) Mitbestrafte Nachtat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 684

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXIX

§ 41 Wahlfeststellung und „in dubio pro reo“ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 685

I. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 686II. Grundsatz „in dubio pro reo“ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 687III. Post- und Präpendenzfeststellung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 689

1. Postpendenzfeststellung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6892. Präpendenzfeststellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 690

IV. Normatives Stufenverhältnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6901. Logisches Stufenverhältnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6912. Normatives Stufenverhältnis im engeren Sinne . . . . . . . . . . 691

V. Echte Wahlfeststellung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6921. Nichterforschbarkeit des Sachverhalts. . . . . . . . . . . . . . . . . 6932. Ausschließliches Vorliegen strafbarer

Tatbestandsalternativen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6933. Gleiche Schwere der Straftaten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6944. Vergleichbarkeit der Straftaten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 694

VI. Unechte Wahlfeststellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 696

Anhang I: Aufbau-und Prüfungsschemata

A. Aufbauschemata . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 698I. Vollendetes vorsätzliches Begehungsdelikt . . . . . . . . . . . 698II. Versuchtes vorsätzliches Begehungsdelikt . . . . . . . . . . . . 699III. Vollendetes vorsätzliches (unechtes)

Unterlassungsdelikt. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 699IV. Versuchtes vorsätzliches Unterlassungsdelikt . . . . . . . . . 700V. (Vollendetes) fahrlässiges Begehungsdelikt . . . . . . . . . . . 701VI. (Vollendetes) fahrlässiges Unterlassungsdelikt. . . . . . . . . 701

B. Prüfungsschemata . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 702I. Notwehr, § 32 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 702II. Rechtfertigender Notstand, § 34 StGB . . . . . . . . . . . . . . 702III. Einverständnis (im Rahmen des objektiven

Tatbestandes) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 703IV. Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 703V. Mutmaßliche Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 703VI. Defensivnotstand, § 228 BGB. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 704VII. Aggressivnotstand, § 904 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 704VIII. Selbsthilferecht, § 229 BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 704IX. Festnahmerecht, § 127 Abs. 1 Satz 1 StPO . . . . . . . . . . . 705X. Entschuldigender Notstand, § 35 StGB. . . . . . . . . . . . . . 705XI. Anstiftung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 706XII. Beihilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 706

Anhang II: Problemschwerpunkte

1. Kausalitätstheorien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7072. Abgrenzung von bedingtem Vorsatz und

bewusster Fahrlässigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7073. Verbietet Art. 2 EMRK die Tötung von Menschen

zum Schutz von Sachwerten?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 707

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXX

4. Absichtsprovokation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7085. Erforderlichkeit und Reichweite des subjektiven

Rechtfertigungsmerkmals . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708Folgeproblem: Rechtsfolge des Fehlens des subjektiven Rechtfertigungselements . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708

6. Geltung der allgemeinen Rechtfertigungsgründe, insbesondere § 32 StGB, auch für sich im Dienst befindende Hoheitsträger . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708

7. Einwilligung durch Minderjährige . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7098. Täuschungsbedingte Einwilligung. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7099. Reicht ein dringender Tatverdacht für § 127 Abs. 1 StPO

aus oder muss die Tat tatsächlich begangen worden sein?. . . . 70910. Anwendbarkeit des § 33 StGB beim extensiven

Notwehrexzess . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70911. Geltungsumfang und Begründung der actio libera in causa. . . 70912. Rechtliche Behandlung des erfolgsqualifizierten Versuchs . . . . 71013. Das unmittelbare Ansetzen bei Mittäterschaft. . . . . . . . . . . . . 71014. Das unmittelbare Ansetzen beim vermeintlichen Mittäter . . . . 71015. Das unmittelbare Ansetzen bei mittelbarer Täterschaft . . . . . . 71116. Das unmittelbare Ansetzen beim Unterlassungsdelikt . . . . . . . 71117. Rücktritt nach fehlgeschlagenem Einzelakt,

wenn die Tatvollendung weiterhin möglich bleibt . . . . . . . . . . 71118. Möglichkeit des Rücktritts, wenn der Täter lediglich

mit bedingtem Vorsatz handelte und in erster Linie einen anderen Zweck verfolgte, den er auch erreicht hat . . . . . . . . . 712

19. Möglichkeit des Rücktritts bei nur vorläufiger Abstandnahme von der Tat. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 712

20. Möglichkeit des Rücktritts vom erfolgsqualifizierten Versuch nach Eintritt der schweren Folge . . . . . . . . . . . . . . . . 712

21. Konkrete Anforderungen an die Verhinderung der Vollendung beim Rücktritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 713

22. Möglichkeit der Beteiligung eines Nichtgaranten an einem fremden Unterlassungsdelikt . . . . . . . . . . . . . . . . . . 713

23. Ingerenz bei lediglich allgemein gefahrschaffendem bzw. gerechtfertigtem Vorverhalten ohne Pflichtwidrigkeit . . . . . . . 713

24. Rechtmäßiges Alternativverhalten bei Fahrlässigkeitsdelikten (Pflichtwidrigkeitszusammenhang) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 713

25. Dazwischentreten eines vorsätzlich und schuldhaft handelnden Dritten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 714

26. Tötung bei mehraktigem Geschehen, wenn der Täter irrtümlich glaubt, den Erfolg bereits durch den ersten Akt erreicht zu haben, während er ihn tatsächlich erst durch den zweiten Akt erreicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 714

27. Das Fehlgehen der Tat (aberratio ictus). . . . . . . . . . . . . . . . . . 71428. Rechtliche Behandlung des Erlaubnistatbestandsirrtums. . . . . 71529. Liegt eine für die Anstiftung oder Beihilfe erforderliche

„vorsätzlich“ begangene Haupttat vor, wenn sich der Täter in einem Erlaubnistatbestandsirrtum befindet . . . . . . . . . . . . . 715

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art

Inhaltsverzeichnis

XXXI

30. Irrtum über tatsächliche Voraussetzungen eines persönlichen Strafausschließungsgrundes . . . . . . . . . . . . 716

31. Abgrenzung von Täterschaft und Teilnahme . . . . . . . . . . . . . . 71632. Abgrenzung von Täterschaft und Teilnahme beim

Unterlassungsdelikt (Nichtverhinderung der Begehungstat eines Dritten seitens des Garanten) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 717

33. Umfang des objektiven Tatbeitrages bei der Mittäterschaft . . . 71734. Der Täter hinter dem Täter bei vermeidbarem

Verbotsirrtum des Tatmittlers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71735. Strafgrund der Teilnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71736. Anstiftung ohne kommunikative Beeinflussung . . . . . . . . . . . . 71837. Anstiftung eines zur Tat Entschlossenen zu einer

Qualifikation („Aufstiftung“) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71838. Auswirkung eines error in persona des Haupttäters

auf den Anstifter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71839. Anstiftervorsatz beim agent provocateur . . . . . . . . . . . . . . . . . 71940. Kausalität der Beihilfe für die Haupttat. . . . . . . . . . . . . . . . . . 71941. Beihilfe durch neutrale Handlungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 720

Anhang III: Definitionskalender . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 721

Sachverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 741

© 2

012

W. K

ohlh

amm

er, S

tuttg

art