Systematische Einführung Werkvertragsrecht · 2020. 2. 28. · Selbstvor-nahme, Aufwendungs-ersatz...
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Systematische Einführung Werkvertragsrecht
Stand: 28.2.2020
Gliederung
2
I. Werkvertragsrecht im Überblick
II. Im Detail: Gemeinsamkeiten und Unterschiede Kaufrecht ↔
Werkvertragsrecht
III. Rechte und Pflichten im Werkvertrag
IV. Besonderheiten außerhalb des Gewährleistungsrechts
V. Vertragstypologie und Abgrenzung von verwandten
Vertragsarten
VI. Haftung des Werkunternehmers für Sach- und Rechtsmängel
3
I. Werkvertragsrecht im Überblick
Selbstvor-
nahme,
Aufwendungs-
ersatz
§§ 634 Nr.
2, 6374
SE sdL:
§§ 634 Nr.
4, 636, 280
I, III, 281
vs.SE ndL:
§ 280 I solo
oder §§ 280
I, II, 286
Minderung § 634 Nr. 3i.V.m. § 638
BGB
Anspruch
auf NEF
erlischt
Übersicht: Werkvertragsrechtliches GewährleistungsR
Vor. § 634 BGB
§ 275 I BGB → Befreiung von • zur mangelfreien Lieferung, § 631
I
• sowie von NEF-Pflicht, § 635
• RF: § 275 IV BGB („Spicker“)
Rücktritt§§ 634Nr. 3,
636, 323
Anspruch
auf NEF
erlischt
Minderung § 634 Nr. 3
i.V.m. § 638 BGB
auch bei
unerhebl.
Mangel,
§ 638 I 2
SE statt d. Leistung
§ 634 Nr. 4 i.V.m.§§ 280 I, III, 283 ⇔ § 311a II
kein „großer“ SE bei
unerhebl. Mangel,
§§ 283 S. 2, 311a II 3
Rücktritt§ 634 Nr. 3i.V.m. § 326
V ⇔ 323
sofern kein
unerhebl.
Mangel,
§ 323 V 2
(Erst-)Herstellungs-anspruch, §§ 631,
633 BGB (→ § 241 I)
Verkäufer unmöglich(„qual. Unmöglichkeit“)
§ 437 Nr. 3 „oder“
1. Zeitlich: Abnahme gem. §§ 640, 646 (+)
2. Sachlich: Geltendmachung eines Mangels, § 631 I (+)
NEF(-)
u.U. SE ndL
i.Ü.
Gewährleistungs-ansprüche (-)
NEF (+)Verkäufer möglich
Fortbestehender NEF-Anspruch
Fruchtlose Fristsetzung/Entbehrlichkeit
Sekundäre Mängelrechte
§ 634 Nr. 3 „oder“
„Primäres“ Mängelrecht: Nacherfüllung (NEF)
§§ 634 Nr. 1, 635 BGB
Selbstvor-
nahme,
Aufwendungs-
ersatz
§§ 634 Nr.
2, 6375
SE sdL:
§§ 634 Nr.
4, 636, 280
I, III, 281
vs.SE ndL:
§ 280 I solo
oder §§ 280
I, II, 286
Minderung § 634 Nr. 3i.V.m. § 638
BGB
Anspruch
auf NEF
erlischt
Übersicht: Werkvertragsrechtliches GewährleistungsR
Vor. § 634 BGB
§ 275 I BGB → Befreiung von • zur mangelfreien Lieferung, § 631
I
• sowie von NEF-Pflicht, § 635
• RF: § 275 IV BGB („Spicker“)
Rücktritt§§ 634Nr. 3,
636, 323
Anspruch
auf NEF
erlischt
Minderung § 634 Nr. 3
i.V.m. § 638 BGB
auch bei
unerhebl.
Mangel,
§ 638 I 2
SE statt d. Leistung
§ 634 Nr. 4 i.V.m.§§ 280 I, III, 283 ⇔ § 311a II
kein „großer“ SE bei
unerhebl. Mangel,
§§ 283 S. 2, 311a II 3
Rücktritt§ 634 Nr. 3i.V.m. § 326
V ⇔ 323
sofern kein
unerhebl.
Mangel,
§ 323 V 2
(Erst-)Herstellungs-anspruch, §§ 631,
633 BGB (→ § 241 I)
Verkäufer unmöglich(„qual. Unmöglichkeit“)
§ 437 Nr. 3 „oder“
1. Zeitlich: Abnahme gem. §§ 640, 646 (+)
2. Sachlich: Geltendmachung eines Mangels, § 631 I (+)
NEF(-)
u.U. SE ndL
i.Ü.
Gewährleistungs-ansprüche (-)
NEF (+)Verkäufer möglich
Fortbestehender NEF-Anspruch
Fruchtlose Fristsetzung/Entbehrlichkeit
Sekundäre Mängelrechte
§ 634 Nr. 3 „oder“
„Primäres“ Mängelrecht: Nacherfüllung (NEF)
§§ 634 Nr. 1, 635 BGB→ Mängelrechte bei Werkvertrag = überwiegend parallel zum
Kaufrecht:
• Wichtigste Unterschiede:
• NEF: Wahl des Unternehmers <-> Wahl des Käufers
• explizite Regelung Selbstvornahme
Allgemeines Prüfungsschema Werkvertragsrecht
6
Beachte: Paralleler Aufbau Kaufrecht!
1. Allgemeine Voraussetzungen der werkvertraglichen Gewährleistungsrechte
a) Anwendbarkeit der werkvertragl. Gewährleistungshaftung (sachlich, zeitlich)
b) Wirksamer Werkvertrag, § 631 BGB
c) Mangel des Werks bei Gefahrübergang, § 633 BGB
d) Kein Ausschluss der Gewährleistungsansprüche
2. Spezifische Voraussetzungen des jeweiligen Mängelrechts
a) NEF, §§ 634 Nr. 1, 635 BGB
b) Selbstvornahme/Aufwendungsersatz, §§ 634 Nr. 2, 637 BGB
c) Rücktritt oder Minderung, §§ 634 Nr. 3, 323 <-> § 326 V bzw. § 638
d) SEA gem. §§ 634 Nr. 4, 283 <-> 311a bzw. 286 <-> 280 I solo + ggf. § 284
Abgrenzung der Anwendungsbereiche
7
Übersicht AT vs. BT (WerkvertragsR)
Fruchtlose Fristsetzung
bzw. Entbehrlichkeit
Anknüpfungspunkt: NEF
Primär: Nacherfüllung
(NEF)
§§ 634 Nr. 1, 635 BGB
Sekundäre Mängelrechte
§§ 634 Nr. 2, 3, 4 BGB
Erfüllungsanspruch
§ 633 I BGB
Gewährleistungsstadium
Besonderes Leistungsstörungsrecht
Käufer hat in § 634 Nr. 1-4 gennannte Rechte, wenn die
Voraussetzungen der jeweiligen Vorschriften gegeben sind
(Rechtsgrundverweis)
Erfüllungsstadium
Allgemeines
Leistungsstörungsrecht
• Zeitlich: ab Abnahme
• Sachlich: Besteller macht Mangel
geltend, § 633
8
IV. 4. Schadensersatz
Unmöglichkeit der NEF Verzögerung der NEF
anfängl.
Unmöglichkeit
nachtr.
UnmöglichkeitSE sdL SE ndL
§ 311a II §§ 280 I, III, 281 §§ 280 I, III, 282
Schuldverhältnis
Unmöglichkeit § 241 II
Anfänglich Nachträglich
Nichtleistung trotz Fälligkeit + Durchsetzbarkeit
UnzumutbarkeitFrist/Entb. Mahnung/Entb.
Vertretenmüssen
Rechtsfolge: Schadensersatz gem. §§ 249 ff. BGB
Sonstige PV
Schadensersatz, § 634 Nr. 4 BGB i.V.m. §§ 280 ff. BGB (→ parallel zum KaufR)
§§ 280 I, III, 283 §§ 280 I, II, 286
Verzögerungs-
schaden
Schadensersatz im Werkvertragsrecht
SV
PV
VM
RF
9
II. Im Detail: Gemeinsamkeiten und Unterschiede
Kaufrecht ↔ Werkvertragsrecht
10
Gemeinsamkeiten und Unterschiede §§ 434 ff. ↔ §§ 631 ff. BGB
1. Allgemein: Keine Übernahme der verbraucherrechtl. Sondervorschriften, Grund: VerbGK-RL bezieht sich nicht auf
Werkverträge, Art. 1 I, IV VerbGK-RL; Aber: Sonderregeln für Verbrauchergeschäfte finden sich nun beim
Verbraucherbauvertrag (§§ 650i ff. BGB); jedoch andere Instrumente und Zweckrichtung als bei den §§ 474 ff. BGB
2. Im Besonderen:
Käufer kann grds. Art der NEF wählen
§§ 434 ff. §§ 631ff.
• Unternehmer kann Art der NEF wählen• Grund: besondere Sachkunde
durch enge Verbundenheit zum Herstellungsprozess
• Begrenzung des Wahlrechts durch § 242 BGB
Wahlrecht des Unternehmers
hinsichtlich der Art der
NEF
§ 440 S. 2 (-)
§ 440 S. 2 kann als Indiz dienen
Regelung zum Fehlschlagen der NEF nach
zweitem Versuch
• Berechtigte Selbstvornahme unstr. (+)• Unberechtigte Selbstvornahme, str.:
• h.M.: (-)• m.M.: (+)
• Vgl. dazu Folien zu Fall 6 + Einführung vor
Fall 7
§§ 634 Nr. 2, 637 BGB• Vorteile ggü. Geltendmachung des Aufwandes
als SE: Verschuldensunabha ̈ngig
• Daneben keine Geltendmachung der
Aufwendungen über GoA oder
Bereicherungsrecht
Anspruch auf
Aufwendungs-
ersatz nach
Selbstvornahme
11
Gemeinsamkeiten und Unterschiede §§ 434 ff. ↔ §§ 631 ff. BGB
2. Im Besonderen: (Forts.)
§§ 434 ff. §§ 631ff.
§ 442
Bereits grob fahrlässige Unkenntnis schadet
Zum Zeitpunkt des Vertragsschlusses
§ 639
Nur Kenntnis des Bestellers vom Mangel
Zum Zeitpunkt der Abnahme
Haftungs-ausschluss
§ 266 BGB (Grenze § 242)→ auch wenn Anspruch auf RT/gr. SE
gem. §§ 281 I 2, 3, 323 V ausgeschlossen wäre (“Bewirken” unterstellt)
Keine Verweigerung der Abnahme bei unwesentlichen Mängeln,§ 640 I 2 BGB
Verweigerung der
Annahme/Abnahme
§ 438 BGB:
5 Jahre: Bauwerk und bei Sache, die entspr.
üblicher Verwendungsweise für Bauwerk
verwendet worden + dessen Mangelhaftigkeit
verursacht hat
30 Jahre: Mangel dingliches/sonstiges Recht
2 Jahre: Übrige Fälle (i.d.R.)
Systematisch ähnlich: § 634 a
5 Jahre: Bauwerke und darauf bezogene Planungs-
und Überwachungsleistungen
3 Jahre (rglm. Verj.:): Unkörperliche Werke
2 Jahre: Andere sachbezogene Werkleistungen
Verjährung der
Mängelrechte
(Dazu ausf.
gleich im Fall)
12
III. Rechte und Pflichten im Werkvertrag
Überblick
13
III. Rechte und Pflichten im Werkvertrag
Besteller(Werk-) Unternehmer
§ 631 I Hs. 2: Zahlung vereinbarter Vergütung (→ § 632)
§ 631 I Hs. 1: Herstellung des versprochenen Werks (→ Erfolg)
§ 320 BGB
WU trägt Vergütungsgefahr
→ muss Erfolg erbringen
(in Grenzen des § 275 BGB)
Beachte: Werkunternehmer ≠ nicht gleichbedeutend mit Unternehmer i.S.d. § 14 BGB
→ Auch Verbraucher kann Werkunternehmer i.S.d. §§ 631 ff. BGB sein
14
IV. Besonderheiten außerhalb des
Gewährleistungsrechts
I. Kündigungsrechte, §§ 643, 648, 648a [nach Vorbild § 314 BGB Recht zur
Kündigung aus wichtigem Grund], 649 BGB
II. Spezielle Gefahrtragungsregeln, §§ 644, 645 BGB
III. Kostenvoranschlag, §§ 632 III, 649 BGB (beachte auch § 241a BGB)
IV. System von Sicherungsrechten zugunsten des Werkunternehmers (jdf. in
ersten beiden Semestern nicht relevant)
1. Anspruch auf Abschlagszahlungen, § 632a BGB
2. Werkunternehmerpfandrecht, § 647 BGB
3. Sicherungshypothek, § 650e BGB
4. Bauhandwerkssicherung, § 650f BGB
15
Besonderheiten außerhalb der Mängelrechte
16
V. Vertragstypologie und Abgrenzung von anderen
Vertragsarten
Werkvertrag
(Bauvertrag, §§ 631 ff i.V.m
650a ff. BGB)
Die
nstv
ertra
g, §
61
1
Beispiel: Errichtung
eines Gebäudes
17
Werk- vs. Dienstvertrag
Bauarbeiter
Vergütung
(= Erfolg)
Errichtung des GebäudesBauunternehmerBauherr
Verg
ütu
ng
Au
sfüh
run
g d
er B
au
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n
(= b
loß
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ätig
werd
en
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18
Systematik der §§ 631 ff: Besonders geregelte Verträge
Architektenvertrag und Ingenieurvertrag,
§§ 650p ff. BGB
Werkvertrag,
§§ 631-650 BGB
Bauträgervertrag
§§ 650u-650v BGB
1. Allg. Werkrecht
2. Bauvertrag, §§ 650a-650h
• Anwendbares Recht. §650a I 2:• Allg. WerkvertragsR• Ergänzend
BauvertragsR, §§ 650a ff.
3. Verbraucherbauvertrag,
§§ 650i-650o
• Anwendbares Recht. § 650i III:• Allg. WerkvertragsR• Ergänzend:
• VerbraucherbauvertragsR• BauvertragsR
• Anwendbares Recht. § 650q I:• Allg. WerkvertragsR• Teile des
BauvertragsR• §§ 650p ff.
• Anwendbares Recht. § 650u I 2:• Allg. WerkvertragsR• BauvertragsR• Ggf. Verbrauchbau-
vertragsR• §§ 650u, 650v• NICHT anwendbar: in
§ 650 II genannte Normen
19
Werk- vs. Dienstvertrag
Erfolgsbezogenheit der Leistungspflicht: Erfolg/Werk
geschuldet, § 631 II
Werkvertrag, § 631 BGB Dienstvertrag, § 611 BGB
Leistung/ Tätigwerden als solche(s) ohne weiteren Erfolg geschuldet
Gegenstand der Leistung:• „Arztvertrag“:
• FRÜHER: Dienstvertrag (DV), Arg.: Unbeherrschbarkeit biolog. Prozesse
• HEUTE: §§ 630a ff. BGB • Ausnahme: Laboranalyse oder Erstellung eines
Gutachtens → Erfolgsbezug → WV• „RA-Vertrag“:
• wenn Beratung, dann Geschäftsbesorgung mit Dienstleistungscharakter, Arg.: SP auf Beratungsleistung an sich, nicht auf Erfolg, der nicht notwendig in Hand des RA liegt („vor Gericht und auf hoher See ist man in Gottes Hand“)
• Ausn.: Gutachtenerstellung → wie ärztl. Gutachten Werkvertrag
• Internetbezogene Verträge• Internetzugang: Dienstvertrag• Hosting Website: Werkvertrag
20
Werk- vs. Kaufvertrag und sonstige Abgrenzungen
Erfolgsbezogenheit der Leistungspflicht
Werkvertrag, § 631 BGB Kaufvertrag, § 433 BGB Sonstige Abgrenzungen
• Kaufvertrag mit Montageverpflichtung (§ 434 II 1) vs. Werkvertrag: →Schwerpunkt entscheidend
• SP auf Montageleistung →§ 631
• SP auf ÜG + ÜE → § 433
• Herstellung und Lieferung beweglicher Sachen → § 651 BGB, vgl. Art. 1 IV VerbGK-RL
• Spezial℗: Software → diff.:• Standardsoftware
→ Kaufvertrag (↔ Miete
„Office 365“) • Individualsoftware → Werkvertrag
• Wenn neben Errichtung einesWerkes gegen Werklohnweitere Leistungengeschuldet
→ Grds. zum gemischt-typischen Vertrag
• Kombinationsmethodevs. Absorptionsmethode
• Entscheidend für Wahlder Methode:
• Umstände des Einzel-falls, insb. Wille undberechtigteErwartungen derVertragsparteien
21
Abgrenzung Kauf-/Werkvertragsrecht
Geschuldet:Erfolg/Werk, § 631 II BGB
→ über ÜG + ÜE hinausgehend
Werkvertrag, § 631 BGBKaufvertrag, § 433 BGB
Geschuldet:
Mit Warenumsatz verbundeneÜG + ÜE, § 433 I 1 BGB
→ Erfolg darauf beschränkt
Kaufvertrag mit Montageverpflichtung
• ÜG + ÜE + Montage • Montage nur Nebenleistung; (SP): ÜG
+ ÜE
Werklieferungsvertrag, § 650
• ÜG + ÜE + Lieferung + Herstellung • Lieferung/Herstellung nur
Nebenleistung; (SP): ÜG + ÜE
Grenzfälle
22
Abgrenzung Kauf-/Werkvertragsrecht
Geschuldet:Erfolg/Werk, § 631 II BGB
→ über ÜG + ÜE hinausgehend
Werkvertrag, § 631 BGBKaufvertrag, § 433 BGB
Geschuldet:
Mit Warenumsatz verbundeneÜG + ÜE, § 433 I 1 BGB
(Erfolg darauf beschränkt)
GrenzfälleKaufvertrag mit Montageverpflichtung
• ÜG + ÜE + Montage • Montage nur Nebenleistung; SP ÜG +
ÜE
Werklieferungsvertrag, § 650
• ÜG + ÜE + Lieferung + Herstellung • Lieferung/Herstellung nur
Nebenleistung; SP ÜG + ÜE
• Die Grenzen sind häufig fließend
• In der Klausur wichtig, dass Sie mit Sachverhalt
argumentieren → z.B.: zwar hier ÜG + ÜE geschuldet, aber
zudem darüber hinausgehender Erfolg in Form der
Errichtung/Konstruktionen eines … → SP des Vertrages im
Werkvertragsrecht …
• Im Zweifel: klausurtaktisch denken → Vertrag annehmen, bei
dem man sich keine Folgeprobleme abschneidet
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IV. Haftung des Werkunternehmers für Sach- und
Rechtsmängel
Selbstvor-
nahme,
Aufwendungs-
ersatz
§§ 634 Nr.
2, 63724
SE sdL:
§§ 634 Nr.
4, 636, 280
I, III, 281
vs.SE ndL:
§ 280 I solo
oder §§ 280
I, II, 286
Minderung § 634 Nr. 3i.V.m. § 638
BGB
Anspruch
auf NEF
erlischt
Übersicht: Werkvertragsrechtliches GewährleistungsR
Vor. § 634 BGB
§ 275 I BGB → Befreiung von • zur mangelfreien Lieferung, § 631
I
• sowie von NEF-Pflicht, § 635
• RF: § 275 IV BGB („Spicker“)
Rücktritt§§ 634Nr. 3,
636, 323
Anspruch
auf NEF
erlischt
Minderung § 634 Nr. 3
i.V.m. § 638 BGB
auch bei
unerhebl.
Mangel,
§ 638 I 2
SE statt d. Leistung
§ 634 Nr. 4 i.V.m.§§ 280 I, III, 283 ⇔ § 311a II
kein „großer“ SE bei
unerhebl. Mangel,
§§ 283 S. 2, 311a II 3
Rücktritt§ 634 Nr. 3i.V.m. § 326
V ⇔ 323
sofern kein
unerhebl.
Mangel,
§ 323 V 2
(Erst-)Herstellungs-anspruch, §§ 631,
633 BGB (→ § 241 I)
Verkäufer unmöglich(„qual. Unmöglichkeit“)
§ 437 Nr. 3 „oder“
1. Zeitlich: Abnahme gem. §§ 640, 646 (+)
2. Sachlich: Geltendmachung eines Mangels, § 631 I (+)
NEF(-)
u.U. SE ndL
i.Ü.
Gewährleistungs-ansprüche (-)
NEF (+)Verkäufer möglich
Fortbestehender NEF-Anspruch
Fruchtlose Fristsetzung/Entbehrlichkeit
Sekundäre Mängelrechte
§ 634 Nr. 3 „oder“
„Primäres“ Mängelrecht: Nacherfüllung (NEF)
§§ 634 Nr. 1, 635 BGB
Allgemeines Prüfungsschema Werkvertragsrecht
25
Beachte: Paralleler Aufbau Kaufrecht!
1. Allgemeine Voraussetzungen der werkvertraglichen Gewährleistungsrechte
a) Anwendbarkeit der werkvertragl. Gewährleistungshaftung (sachlich, zeitlich)
b) Wirksamer Werkvertrag, § 631 BGB
c) Mangel des Werks bei Gefahrübergang, § 633 BGB
d) Kein Ausschluss der Gewährleistungsansprüche
2. Spezifische Voraussetzungen des jeweiligen Mängelrechts
a) NEF, §§ 634 Nr. 1, 635 BGB
b) Selbstvornahme/Aufwendungsersatz, §§ 634 Nr. 2, 637 BGB
c) Rücktritt oder Minderung, §§ 634 Nr. 3, 323 <-> § 326 V bzw. § 638
d) SEA gem. §§ 634 Nr. 4, 283 <-> 311a bzw. 286 <-> 280 I solo + ggf. § 284
▪ Sachlich: Besteller macht Mangel geltend, § 633 I
▪ <-> für sonstige PV bleibt Schuldrecht AT anwendbar
▪ Zeitlich:
▪ Grds.: Abnahme bzw. Vollendung
▪ § 640
▪ Abs. 1
▪ Abs. 2
▪ § 644
▪ § 646
▪ Ausnahme: ohne Abnahme/Vollendung
▪ Insb. VertragsVH in Abrechnungsverhältnis übergegangen, vgl. BGH,
NJW 2017, 1604 – Fassade; Looschelders, § 33 Rn. 9 mwN26
a) Anwendbarkeit der werkvertragl. Gewährleistungsrechte
2 kumulative Voraussetzungen der Abnahme
Objektiv:
Körperliche Entgegennahme
des Werkes
Subjektiv:
Billigung als im Wesentlichen
vertragsgemäße Leistung
(Vgl. zu den Vss. BGHZ 48, 257 (262); BGH NJW 1993, 1972 (1974))
▪ Konsensualvertrag:
▪ Wirksames Zustandekommen
▪ Allg. Regeln: §§ 104 ff., 145 ff. BGB
▪ → Allg. Unwirksamkeitsgründe; häufig § 134 BGB → Verstoß gg. SchwArbG
▪ Inhalt/ 3 essentalia negotii (e.n.)
• (1) Vertragsparteien
• (2) Errichtung eines Werkes
• = Herbeiführung eines Erfolges durch Arbeit oder Dienstleistung, § 631 II BGB
• (3) Einigung über Vergütung
• beachte § 632 I BGB → bei Fehlen Vergütungsvereinbarung Werkvertrag nicht mangels Einigung
über e.n. unwirksam; vielmehr greift Vermutung des § 632 BGB
• ↔ aber § 632 I BGB enthält keine Vermutung des Vertragsschlusses (→ vgl. Flugreisefall)!
▪ Hier: ↔ Abgrenzung zu anderen Vertragstypen (s.o.)
▪ Wichtigste Fälle des Werkvertrags: Architekten- und Ingenieursleistungen (§§ 650p ff.); Bauvertrag,(§§ 650a ff., 650i ff.); sachbez. Handwerksleistungen (Reparaturen); unkörp. Leistungen mitcharakteristischer Erfolgsschuld (Konzeption Software, künstl. Aufführungen, Beförderungsleistungen,Korrekturleistungen)
27
b) Wirksamer Werkvertrag, § 631 BGB
28
c) Mangel des Werks, § 633 BGB
Def. Mangel: Negative Abweichung der Ist- von der Sollbeschaffenheit
29
c) Mangel des Werks, § 633 BGB: Soll-Beschaffenheit:
§ 633 II 1
BGB:
§ 633 II 2
Nr. 1 BGB:
§ 633 II 2
Nr. 2 BGB:
§ 633 III
Alt. 1 BGB:
§ 633 III BGB:
§ 434 I 3
analog (str.)
§ 633 III
Alt. 2 BGB:
Abweichung von der vereinbarten Beschaffenheit
Mangelnde Eignung für die nach Vertrag vorausgesetzte
Verwendung
Mangelnde Eignung für
gewöhnliche Verwendungund
Abweichung von
üblicher Beschaffenheit
Lieferung einer anderen Sache (Aliud)
Lieferung einer zu geringen Menge (Minus)
Rechtsmängel
Öffentliche Äußerungen des Herstellers oder Gehilfen
→ Weitgehend parallel zu § 434 BGB
▪ Vertragliche Vereinbarung: Allg. (AGB-)Grenzen, insb. §§ 309 Nr. 7, 8a BGB
▪ Ausschluss kraft Gesetzes
▪ § 639 (vgl. § 444 im KaufR)
▪ Ausschluss/Beschränkung unwirksam, soweit
▪ Mangel arglistig verschwiegen
▪ Garantie für Beschaffenheit des Werkes übernommen
▪ § 640 III (Unterschiede zu ansonsten vglb. § 442)
▪ Positive Kenntnis des Bestellers von Mangel + kein Vorbehalt →
Ausschluss
▪ Maßgeblicher Ztpkt. für Kenntnis: Vorbehaltlose Annahme <-> nicht
Vertragsschluss wie § 442 I30
d) Kein Ausschluss der GewährleistungsrechteG
ese
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Au
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Besc
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Gese
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luss
31
d) Kein Ausschluss der Gewährleistungsrechte
Verjährungsfristen, § 634a BGB
Auslegung: Kein sachenrechtlicher Maßstab anzulegen, sondern zu
fragen, ob sich mit Werkherstellung typw. Risiko verwirklicht, das
Grund für gesetzl. Diff.
§ 634a I Nr. 1 BGB § 634a I Nr. 2 BGB § 634a I Nr. 3 BGB
▪ Werk = Sache
▪ Werk =
sachbezogene
Planung
▪ „vorbehaltlich Nr. 2“
▪ Werk = Bauwerk
▪ Werk = bauwerksbe-
zogene Planung
▪ Sonstige Fälle
(Auffangtatbestand)
Rein geistige Leistungen
2 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
5 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
3 Jahre ab Kenntnis/
Kennenmüssen (§ 199 I)
Werkleistungen bezogen auf körperlichen Erfolg
Gese
tzli
ch
er
Au
ssch
luss
32
d) Kein Ausschluss der Gewährleistungsrechte
Verjährungsfristen, § 634a BGB
Auslegung: Kein sachenrechtlicher Maßstab anzulegen, sondern zu
fragen, ob sich mit Werkherstellung typw. Risiko verwirklicht, das
Grund für gesetzl. Diff.
§ 634a I Nr. 1 BGB § 634a I Nr. 2 BGB § 634a I Nr. 3 BGB
▪ Werk = Sache
▪ Werk =
sachbezogene
Planung
▪ „vorbehaltlich Nr. 2“
▪ Werk = Bauwerk
▪ Werk = bauwerksbe-
zogene Planung
▪ Sonstige Fälle
(Auffangtatbestand)
Rein geistige Leistungen
2 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
5 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
3 Jahre ab Kenntnis/
Kennenmüssen (§ 199 I)
Werkleistungen bezogen auf körperlichen Erfolg
Lex specialis
→ damit beginnen
Gese
tzli
ch
er
Au
ssch
luss
33
d) Kein Ausschluss der Gewährleistungsrechte
Verjährungsfristen, § 634a BGB
Auslegung: Kein sachenrechtlicher Maßstab anzulegen, sondern zu
fragen, ob sich mit Werkherstellung typw. Risiko verwirklicht, das
Grund für gesetzl. Diff.
§ 634a I Nr. 1 BGB § 634a I Nr. 2 BGB § 634a I Nr. 3 BGB
▪ Werk = Sache
▪ Werk =
sachbezogene
Planung
▪ „vorbehaltlich Nr. 2“
▪ Werk = Bauwerk
▪ Werk = bauwerksbe-
zogene Planung
▪ Sonstige Fälle
(Auffangtatbestand)
Rein geistige Leistungen
2 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
5 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
3 Jahre ab Kenntnis/
Kennenmüssen (§ 199 I)
Werkleistungen bezogen auf körperlichen Erfolg
5 Jahre, Grund:
Wie im KaufR spezielle längere
Frist gewählt, da Mängel bei
Bauwerken oft schwer erkennbar
+ spät in Erscheinung treten
Gese
tzli
ch
er
Au
ssch
luss
34
d) Kein Ausschluss der Gewährleistungsrechte
Verjährungsfristen, § 634a BGB
Auslegung: Kein sachenrechtlicher Maßstab anzulegen, sondern zu
fragen, ob sich mit Werkherstellung typw. Risiko verwirklicht, das
Grund für gesetzl. Diff.
§ 634a I Nr. 1 BGB § 634a I Nr. 2 BGB § 634a I Nr. 3 BGB
▪ Werk = Sache
▪ Werk =
sachbezogene
Planung
▪ „vorbehaltlich Nr. 2“
▪ Werk = Bauwerk
▪ Werk = bauwerksbe-
zogene Planung
▪ Sonstige Fälle
(Auffangtatbestand)
Rein geistige Leistungen
2 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
5 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
3 Jahre ab Kenntnis/
Kennenmüssen (§ 199 I)
Werkleistungen bezogen auf körperlichen Erfolg
2 Jahre, Grund:
Wie im KaufR spezielle ggü
Regelverjährung kürzere Frist gewählt,
Arg.: Sicherheit des Geschäftsverkehr
+ Mängel an körperlichen Werken mit
geringeren Schwierigkeiten zu
erkennen
Gese
tzli
ch
er
Au
ssch
luss
35
d) Kein Ausschluss der Gewährleistungsrechte
Verjährungsfristen, § 634a BGB
Auslegung: Kein sachenrechtlicher Maßstab anzulegen, sondern zu
fragen, ob sich mit Werkherstellung typw. Risiko verwirklicht, das
Grund für gesetzl. Diff.
§ 634a I Nr. 1 BGB § 634a I Nr. 2 BGB § 634a I Nr. 3 BGB
▪ Werk = Sache
▪ Werk =
sachbezogene
Planung
▪ „vorbehaltlich Nr. 2“
▪ Werk = Bauwerk
▪ Werk = bauwerksbe-
zogene Planung
▪ Sonstige Fälle
(Auffangtatbestand)
Rein geistige Leistungen
2 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
5 Jahre ab Abnahme,
§ 634a II BGB
3 Jahre ab Kenntnis/
Kennenmüssen (§ 199 I)
Werkleistungen bezogen auf körperlichen Erfolg
Regelmäßige Verjährung, Grund:
Ist Leistung nicht auf Sache bezogen,
gestaltet sich Mangelfeststellung uU
schwierig + Ähnlichkeit zum
Dienstvertrag → Gleichlauf
Gese
tzli
ch
er
Au
ssch
luss
36
d) Kein Ausschluss der Gewährleistungsrechte
Verjährungsfristen, § 634a BGB
▪ Verjährungsregelungen im Kauf- und WerkvertragsR decken sich systematisch im
Wesentlichen
▪ § 634a I-III regeln Verjährung der Mängelansprüche (vglb. § 438 I-III)
▪ §§ 634a IV 1, V, 218 I stellt den Eintritt der Verjährung bei Gestaltungsrechten
sicher (vglb. § 438 IV, V, 218 I)
▪ Str. wie im Kaufrecht, ob
▪ Verjährungsfrist für jd. NEF-Versuch neu zu laufen beginnt
▪ oder für Verjährungsbeginn ausschließlich auf erste Abnahme/Vollendung
abzustellen ist
▪ Vorzugswürdig: Neubeginn der Verjährung für jd. NEF-Versuch, Arg.: NEF ähnelt
jdf. Anerkenntnis der NEF-Pflicht → Neubeginn der Verjährung gem. § 212 I Nr. 1
a) NEF, § 635 BGB
37
2. Spezifische Voraussetzungen der jeweiligen Mängelrechte
„Primäres“ Mängelrecht: Nacherfüllung
§§ 634 Nr. 1, 635 BGB
Nach Wahl des Werkunternehmers
Nachbesserung§ 635 I Alt. 1
„Beseitigung des Mangels“
Neuherstellung§ 635 I Alt. 2
„Neues Werk herstellen“
Kein Ausschluss:
• Für jd. Art der NEF gesondert zu prüfen:
a) Unmöglichkeit gem. § 275 I-III BGB
b) Unvhmk. gem. § 635 III BGB
Beachte: § 635 IV BGB
Rückgabe Mangelh.
WERK
NEUHERSTELLUNG Zug um Zug
b) Selbstvornahme/Aufwendungsersatz, §§ 634 Nr. 2, 637 BGB
▪ Vorteil: Unabhängig von Vertretenmüssen; Vorschussanspruch gem. § 637 III
des Bestellers
▪ Konkurrenzen:
▪ Neben NEF + Aufwendungsersatz als abschließende Regelungen können Aufwendungen nicht über
GoA/Bereicherungsrecht geltend gemacht werden; SEA nach § 280 I oder §§ 280 I, II, 286 können
allerdings neben dem Anspruch aus §§ 634 Nr. 2, 637 BGB bestehen
▪ Mit Geltendmachung des Anspruchs auf Aufwendungsersatz für Selbstvornahme werden alle
anderen Mangelansprüche, die auf Erfüllungsinteresse gerichtet sind, ausgeschlossen
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2. Spezifische Voraussetzungen der jeweiligen MängelrechteV
ora
uss
etz
un
gen 1. Unternehmer verweigert NEF zu Unrecht → Bestehen eines Anspruchs auf
Nacherfüllung ⇒ Ausschluss wegen Unmöglichkeit?
2. Erfolgloser Ablauf einer Nachfrist zur NEF/Entbehrlichkeit gem. §§ 637 II, 323 II
3. Rechtsfolge: Zulässigkeit der Selbstvornahme + Anspruch auf Ersatz der
dafür angefallenen Kosten
c) Sonstige Mängelrechte
▪ Grds. keine Besonderheiten ggü. Kaufrecht
▪ Beachte v.a. besonderen Fristenbehrlichkeitstatbestand des § 636 (vglb. § 440)
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2. Spezifische Voraussetzungen der jeweiligen Mängelrechte