VL Wirtschaftsbereiche

VU Europ. und österreich. WiVerwR

VL Wirtschaftsverwaltungsrecht für ReWiTech

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Thomas Trentinaglia

Telekommunikation

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Regulierungsrecht, Historische Entwicklung

� Telekommunikationsrecht als Regulierungsrecht (§ 1 Abs 2 TKG)

� Regulierungsrecht bezweckt die Schaffung von Wettbewerb in ehemals

monopolisierten Wirtschaftsbereichen

� Historische Entwicklung des Telekommunikationsrechts:

� Ende 19. Jhd.: Verstaatlichungen � Post- und Telegraphenverwaltung

� Seit 1980er: Schaffung von Wettbewerb als Zielsetzung der

Gesetzgebung � gleichzeitig Regulierung

� 1996: Umwandlung der Post- u. Telegraphenverwaltung in eine

Aktiengesellschaft (heute: Telekom Austria AG): Holdinggesellschaft

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Internationales Recht

� General Agreement on Trade in Services (GATS) – Anhang über

Fernmeldewesen

� Art 5 lit a des Anhangs über Fernmeldewesen: Zugang und Benützung

öffentlicher Telekommunikationsnetze (gleich wie sonstigen Endkunden)

� Auf Ebene des internationalen Rechts kein Marktzutritt als

Diensteanbieter eingeräumt.

� Internationale Fernmeldeunion (ITU)

� Frequenzzuteilung und –nutzung, Internationale Standards, Länder-

Vorwahlen

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Unionsrecht

� Primärrechtliche Grundlage: Art 114 AEUV, Art 106 AEUV

� EuGH 19.3.1991, C-202/88)

� Ziele des Europäischen Telekommunikationsrechts

� Liberalisierung des Wettbewerbs, Aufhebung ausschließlicher Rechte,

� Sicherstellung des öffentlichen Versorgungsauftrags

� Rechtsharmonisierung

� Anwendung des Wettbewerbsrechts

� Entwicklungsschritte

� Schrittweise Liberalisierung der Märkte für Endgeräte,

Telekommunikationsdienste, Mobilfunk, Internet

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Unionsrecht

� „Neuer Rechtsrahmen“ für die elektronischen Kommunikationsmärkte (2002)

� Rahmenrichtlinie (RL 2002/21/EG, geändert durch RL 2009/140/EG)

� Zugangsrichtlinie (RL 2002/19/EG, geändert durch RL 2009/140/EG)

� Genehmigungsrichtlinie (RL 2002/20/EG, geändert durch RL 2009/140/EG)

� Universaldienstrichtlinie (RL 2002/22/EG, geändert durch RL 2009/136/EG)

� Datenschutzrichtlinie für elektronische Kommunikation (RL 2002/58/EG,

geändert durch RL 2009/136/EG)

� Wettbewerbsrichtlinie (RL 2002/77/EG)

� Weitere relevante Richtlinien unter folgendem Link:

http://www.bmvit.gv.at/telekommunikation/recht/europa/richtlinien/index.html

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Nationales Recht

� Kompetenzrechtliche Grundlagen

� Art 10 Abs 1 Z 9 B-VG: „Fernmeldewesen“

� Art 102 Abs 2 B-VG: unmittelbare Bundesverwaltung

� Einfachgesetzliche Grundlagen

� Telekommunikationsgesetz 2003, BGBl I 70/2003 idgF

− Kommunikationsnetz (§ 3 Z 11 TKG)

− Kommunikationsdienst (§ 3 Z 9 TKG): Dienstleistung im Zusammenhang

mit der Übertragung von Signalen (Telefonanbieter, Internet-Provider, Call

Shops etc); nicht: Dienste der Informationsgesellschaft � § 1 Abs 2

NotifikationsG; OGH 14.7.2009, 4 Ob 30/09d (www.foto.com), VwGH

27.5.2009, 2007/05/0280 (Internet-Chat-Forum).

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Marktzutrittsregulierung

� GewO gilt nicht im Telekommunikationssektor (§ 2 Abs 3 TKG)

� Prinzip der Allgemeingenehmigung (§ 14, § 15 Abs 1 TKG)

� Bereitstellung eines öffentlichen Kommunikationsnetzes (§ 3 Z 17 TKG)

oder Kommunikationsdienstes

� Errichtung und Betrieb von Infrastruktureinrichtungen und

Kommunikationsnetzen ist bewilligungsfrei (§ 16)

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Technische Sicherheit

� GewO nicht anwendbar � Anlagenrecht der GewO (§§ 74 ff) gilt nicht

� Infrastruktureinrichtungen grundsätzl. genehmigungsfrei (§ 16 Abs 1 TKG)

� Ausnahme: Funkanlagen (§ 3 Z 6 TKG, §§ 73 ff TKG)

� Regel: Genehmigungspflicht (§ 74 Abs 1 Z 3 und 4, § 81 TKG)

� Generelle Bewilligungen durch Verordnung des BMVIT (§ 74 Abs 1 Z 1, 2 TKG)

− Verordnung der Bundesministerin für Verkehr, Innovation und Technologie, mit der

generelle Bewilligungen erteilt werden (BGBl II 64/2014 idgF)

� Zu Schadenersatzansprüchen vgl OGH 3.11.2005, 6 Ob 180/05x

� Gesichtspunktetheorie � Bau-, Naturschutzrecht

� § 24 Abs 1 Z 5 Oö BauO, § 31 Abs 1a Oö BauO, § 1 Abs 3 Z 6 Oö BauO

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Frequenzverwaltung

� Einteilung der Frequenzen durch Internationale Fernmeldeunion, teilweise

durch die Europäische Union

� Nationale Frequenzpläne

� Frequenznutzungsplan (§ 52 Abs 1 TKG)

− Frequenznutzungsverordnung 2013 (BGBl II 63/2014)

� Frequenzzuteilungsplan (§ 53 TKG)

� Individuelle Frequenzzuteilung � Frequenzversteigerung (§ 55 TKG)

� VwGH 4.12.2014, 2013/03/0149 (Versteigerung stellt eine geeignete Methode für

die Ermittlung des Werts der Frequenzen dar)

� Frequenzhandel

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Infrastrukturnutzung (§§ 5 ff TKG)

� Leitungsrechte (§ 5 TKG): Recht, Leitungen und Anlagen über fremden

Grund zu legen

� Nutzungsrecht (§ 7 TKG): Recht, für andere Zwecke bestimmte Leitungen

(zB Stromleitungen) für Telekommunikationszwecke zu nutzen

(Duldungspflicht des Eigentümers)

� Mitbenutzungsrechte (§ 8 TKG): Recht, bestehende Leitungen

mitzubenützen (Duldungspflicht des Inhabers der Leitung)

� Enteignung: § 13 TKG

� Verfahren: § 12a TKG

� Zuständigkeit: Telekom-Control-Kommission

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Universaldienst

� § 26 Abs 1 TKG: Definition des Universaldiensts

� § 26 Abs 2 TKG: vom Universaldienst umfasste Dienste

� Seit 1998 war Universaldienst stets gewährleistet

� � Telekom Austria wird mit Bescheid von Universaldienst entbunden

(§ 30 Abs 1 TKG)

� § 30 TKG: Prüfung alle 5 Jahre, ob Universaldienst erbracht wird

� Nur wenn festgestellt wird, dass Universaldienst (§ 26 Abs 2 TKG) vom

Markt nicht erbracht wird � Öffentliche Ausschreibung

(Vergabeverfahren)

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Nutzerrechte (Auswahl)

� Allgemeines Verbraucherschutzrecht

� Kontrahierungszwang (§ 69 Abs 1 TKG)

� Grundrechtlicher Aspekt: Freiheit der Meinungsäußerung, Art 10 EMRK

� Schutz bei Zahlungsverzug (§ 70 TKG)

� Abrechnungskontrolle (§ 71 TKG)

� Streitbeilegungsverfahren (§ 122 TKG)

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Fernmelde- und Aufsichtsbehörden

� Telekom-Control-Kommission (§ 116 ff TKG)

� Weisungsfreie Bundesbehörde (Art 20 Abs 2 B-VG)

� Rundfunk- und Telekom-Regulierungs-GmbH (§ 115 TKG; §§ 16 ff KOG)

� Ausgegliederter Rechtsträger, beliehenes Unternehmen

� Fernmeldebehörden (§ 112 f TKG)

� BMVIT, Fernmeldebüros, Büro für Funkanlagen und

Telekommunikationsendeinrichtungen

� Kommunikationsbehörde Austria (KommAustria) (§ 120 TKG; § 1 ff KOG)

� Nimmt Aufgaben im Bereich Rundfunk wahr

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Grundrechtliche Aspekte

� Problem: Erfassung, Übermittlung, Speicherung von Daten

� Achtung des Privat- und Familienlebens (Art 8 EMRK)

� Grundrecht auf Datenschutz (Datenschutzgesetz – DSG 2000)

� Schutz des Fernmeldegeheimnisses (Art 10a StGG)

� Wirtschaftsgrundrechte

� Grundfreiheiten des EU-Binnenmarkts

� Wettbewerbsrecht

� Erwerbsfreiheit

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Datenarten – Definitionen / Verwendung

� Stammdaten (§ 92 Abs 2 Z 3 TKG) � § 97 TKG

� Verkehrsdaten (§ 92 Abs 3 Z 4 TKG) � § 99 TKG

� Standortdaten (§ 92 Abs 3 Z 6 TKG) � § 102 TKG

� Inhaltsdaten (§ 92 Abs 3 Z 5 TKG) � § 101 TKG

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Vorratsdatenspeicherung

� 6-monatige verdachtsunabhängige Speicherung von Daten

� Speicherung: Generalverdacht, Gefühl der Beobachtung, potentieller

Datenmissbrauch

� Zugriff auf die Daten: Zur Aufklärung von Straftaten mit Strafdrohung von mehr

als einem Jahr (§ 135 Abs 2 StPO)

� Betroffene Grundrechte (Auswahl)

� Art 8 EMRK: Achtung des Privat- und Familienlebens

� § 1 DSG: Recht auf Schutz personenbezogener Daten

� Art 6 Abs 2 EMRK: Unschuldsvermutung

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VfGH vom 28.11.2012, G 47/12 (I)

� Individualanträge (Art 140 B-VG) auf Aufhebung ua des § 102a TKG

� Anträge der Kärntner Landesregierung

� Anträge von insgesamt 11.131 Privatpersonen

� Inhaltliche Bedenken gegen die Vorratsdatenspeicherung

� Verletzung des Art 8 EMRK: Achtung des Privat- und Familienlebens

� Verletzung des § 1 DSG: Recht auf Schutz personenbezogener Daten

� Hohe Eingriffsintensität

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VfGH vom 28.11.2012, G 47/12 (II)

� ABER: Sache war noch nicht entscheidungsreif:

� §§ 102a ff TKG beruhen auf einer Umsetzung der Vorratsdatenrichtlinie

(2006/24/EG)

� Anwendungsvorrang des Unionsrechts (inkl GRC) auch ggü nationalem

Verfassungsrecht (zB nationale Grundrechte Art 8 EMRK, § 1 DSG)

� Art 267 Abs 3 iVm Abs 1 lit b AEUV: Vorlagepflicht des VfGH bei Bedenken

über die Vereinbarkeit der Vorratsdatenrichtlinie (Sekundärrecht,

RL2006/24/EG) mit der EU-Grundrechtecharta (Primärrecht, Art 6 AEUV)

� Vorlagefrage: „Ist RL 2006/24/EG mit Art 7, 8, 11 GRC vereinbar?“

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EuGH 8.4.2014, verbRS C-293/12 und C-594/12 (I)

� Vorratsdatenrichtlinie verstößt gegen die Art 7 und 8 GRC � ungültig

� Schwerwiegender Eingriff in die Vertraulichkeit der Kommunikation

� Rn 37: „geeignet, bei den Betroffenen (…), das Gefühl zu erzeugen, dass

ihr Privatleben Gegenstand einer ständigen Überwachung ist.“

� Rechtfertigung des Eingriffs?

� Kein Eingriff in den Wesensgehalt des Grundrechts (Rn 39 f)

� Ziel liegt im öffentlichen Interesse; EuGH: Eingriff entspricht einer dem

Gemeinwohl dienenden Zielsetzung (Bekämpfung organisierter

Kriminalität) (Rn 41-44)

Lesen Sie das Erk des EuGH selbst

durch !!!

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EuGH 8.4.2014, verbRS C-293/12 und C-594/12 (II)

� Verhältnismäßigkeitsprüfung

� Maßnahme zwar geeignet, Ziel zu erreichen (Rn 49 f), ABER

� Nicht „erforderlich“ (keine Beschränkung auf das Notwendigste), weil

(Auswahl)

� Keine Differenzierung, Einschränkung oder Ausnahme anhand des

Ziels der Bekämpfung schwerer Straftaten (zB Zeitraum,

geografisches Gebiet, Personenkreis), sondern gilt für alle Personen

(Rn 59)

� Zugang nationaler Behörde zu den Daten nicht geregelt (Rn 61)

� Kein wirksamer Schutz vor Datenmissbrauch (Rn 66-68)

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VfGH 27.6.2014, G 47/2012 ua

� Aufhebung der Bestimmungen über die Vorratsdatenspeicherung

� Unter anderem die §§ 102a und 102b TKG, § 135 Abs 2a StPO sowie zT

§ 53 Abs 3a Z 3 und 3b SPG

� Anwendungsvorrang des Unionsrechts steht der Prüfung anhand nationaler

Grundrechte (Art 8 EMRK; § 1 DSG etc) nicht mehr entgegen

� Vorratsdatenspeicherung nicht verhältnismäßig

� Ermächtigung der Strafverfolgungsbehörden zu weitgehend

� Kreis der Betroffenen sehr groß; Daten lassen Rückschlüsse auf

Privatleben zu

� Missbrauchspotential vorhanden