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15.01.2016 Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 1 Prof. Dr. Martin Kment, LL.M. Wintersemester 2015/16 Vorlesung Polizei- und Sicherheitsrecht Prof. Dr. Martin Kment, LL.M. (Cambridge) Wintersemester 2015/16 Donnerstags 12:15 – 13:45 Uhr, Raum 1009 Prof. Dr. Martin Kment, LL.M. Wintersemester 2015/16 Gliederung der Vorlesung 1. Teil (Std. 1) Überblick über den Vorlesungsinhalt Strukturen des Polizeirechts Rechtsquellen: StPO, PAG, POG, LStVG I. Überblick und Organisatorisches

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 1

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Vorlesung

Polizei- und SicherheitsrechtProf. Dr. Martin Kment, LL.M. (Cambridge)

Wintersemester 2015/16Donnerstags 12:15 – 13:45 Uhr, Raum 1009

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Gliederung der Vorlesung

1. Teil (Std. 1)

• Überblick über den Vorlesungsinhalt

• Strukturen des Polizeirechts

• Rechtsquellen: StPO, PAG, POG, LStVG

I. Überblick und Organisatorisches

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 2

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2. Teil Aufgaben der Polizei (Std. 2 - 4)

• Aufbau der Fortsetzungsfeststellungsklage

• Überprüfung der Rechtmäßigkeit der polizeilichen Maßnahme

• Aufgabenabgrenzung

• Generalklausel

• Schutzgüter „öffentliche Sicherheit und Ordnung“

• Gefahrenbegriff

• Verantwortlichkeit von Personen und Sachen/Tieren

• „Störer“-Begriff

• Inanspruchnahme nichtverantwortlicher Personen

• Grundsatz der Verhältnismäßigkeit; Einschränkung von Grundrechten

• Ermessen

I. Überblick und Organisatorisches

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I. Überblick und Organisatorisches

3. Teil Spezialbefugnisse der Polizei (Std. 5)

Überblick über die Standardmaßnahmen und ausgewählte einzelne Spezialbefugnisse:

• Identitätsfeststellung, Art. 13 PAG

• Platzverweisung, Art. 16 PAG

• Gewahrsam, Art. 17 PAG

• Durchsuchung, Art. 21 PAG

• Sicherstellung, Art. 25 PAG

• Verwahrung, Art. 26 PAG

Kein Schluss von der Aufgabe auf die Befugnis!

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 3

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I. Überblick und Organisatorisches

4. Teil Anwendung von Zwang (Std. 6 + 7)

• Zulässigkeit des Verwaltungszwangs: Erzwingen von

Handlungen, Duldung, Unterlassung, Art. 53 PAG

• Zwangsmittel: Ersatzvornahme, Zwangsgeld, unmittelbarer Zwang, Art. 54 ff. PAG

• Ausübung unmittelbaren Zwangs: rechtliche Grundlagen, Begriffsbestimmungen, körperliche Gewalt, Schusswaffen

• Androhung unmittelbaren Zwangs, Art. 64 PAG

• Vorschriften über den Schusswaffengebrauch

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I. Überblick und Organisatorisches

5. Teil

Entschädigungs-, Erstattungs- und Ersatzansprüche

(Std. 8)

6. Teil

Gefahrenabwehrverordnungen (Std. 9)

7. Teil

Versammlungsrecht (Std. 10)

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 4

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I. Überblick und Organisatorisches

Literaturvorschläge:

• Becker/Heckmann/Kempen/Manssen, Öffentliches Recht in Bayern, 3. Aufl. 2005, Beck Verlag sowie Becker/Heckmann/Kempen/Manssen, KlausurenbuchÖffentliches Recht in Bayern, 3. Aufl. 2015, Beck Verlag

• Gallwas/Lindner/Wolff, Bayerisches Polizei- und Sicherheitsrecht, 4. Aufl. 2015, Boorberg Verlag

• Knemeyer, Polizei- und Ordnungsrecht, 4. Aufl. 2012, Beck Verlag

• Pieroth/Schlink/Kniesel, Polizei- und Ordnungsrecht, 8. Aufl. 2014, Beck Verlag

• Götz, Allgemeines Polizei- und Ordnungsrecht, 15. Aufl. 2013, Beck Verlag

Zu den Vorlesungen sollten die Hörer bitte mitbringen:

Gesetz über die Aufgaben und Befugnisse der Bayerischen Staatlichen Polizei (Polizeiaufgabengesetz - PAG)

Gesetz über die Organisation der Bayerischen Staatlichen Polizei (Polizeiorganisationsgesetz - POG)

Gesetz über das Landesstrafrecht und das Verordnungsrecht auf dem Gebiet der öffentlichen Sicherheit und Ordnung (Landesstraf- und Verordnungsgesetz -LStVG)

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I. Überblick und Organisatorisches

Kontakt:

Prof. Dr. Martin Kment , LL.M. (Cambridge)

Telefon +49 821 598 - 4535

Telefax +49 821 598 - 4537

E-Mail: [email protected]

Sekretariat:

Frau Manuela Schmid

Telefon +49 821 598 - 4536

Telefax +49 821 598 - 4537

E-Mail: [email protected]

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 5

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II. Allgemeiner TeilTeil 1 Strukturen

Strukturen des Polizeirechts

• staatliches Recht auf Gefahrenabwehr

• innere Sicherheit, äußere Sicherheit

• Gefahrenabwehr in Abgrenzung zur Strafverfolgung und zum geheimdienstlichen Staats- und Verfassungsschutz

• Unterscheidung allgemeines und besonderes Sicherheitsrecht

• Unterscheidung zwischen Primär-, Sekundär und Tertiärebene

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II. Allgemeiner TeilTeil 1 Strukturen

Kompetenzen bei der Gefahrenabwehr

Das allg. POR der Länder greift, wenn keine speziellen Gefahrenabwehrgesetze des Bundesoder des Landes anwendbar sind.

Länderkompetenz:

Polizei- und Ordnungsrecht und deren Vollzug, Art. 70 I GG

• Sonderordnungsgesetze wie z.B. LBauO oder LPresseG

• Allg. Polizei- und Ordnungsgesetze

• Verwaltungskompetenz, Art. 30 GG

Bundeskompetenz:

• Ausschließliche Kompetenz

z.B. Zoll- und Grenzschutz, Art. 73 I Nr. 5 GG

Waffen- und Sprengstoffrecht,

Art. 73 I Nr. 12 GG

Abwehr von Gefahren des internationalen Terrorismus Art. 73 I Nr. 9a GG

• Konkurrierende Kompetenz

z.B. Art. 74 I Nr. 3, 4 GG

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II. Allgemeiner TeilTeil 1 Strukturen

Gefahrenabwehrbehörden in Bayern

Mehrfachkompetenz der Sicherheitsbehörden, Polizeibehörden

Art. 6 LStVG

Gemeinden, Landratsämter, Regierungen, Art. 4 ff. POG

Staatsministerium des Innern, für Bau und Verkehr

BayStMI

Präsidien

Inspektionen

Stationen

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Aufbau der Fortsetzungsfeststellungsklage

I. Eröffnung des Verwaltungsrechtswegs, § 40 I VwGO Sonderzuweisungen, etwa § 23 EGGVG, Art. 18 Abs. 2 S. 2 PAG

II. Zulässigkeit

1. Klageart Fortsetzungsfeststellungsklage Problem: VA-Charakter der jeweiligen Maßnahme

2. Klagebefugnis, § 42 Abs. 2 VwGO analog

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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3. Vorverfahren (-)

4. Fortsetzungsfeststellungsinteresse, § 113 Abs. 1 S. 4 VwGO Wiederholungsgefahr Schwerwiegender Grundrechtseingriff Rehabilitationsinteresse Achtung bei einer Klage zur Vorbereitung eines Amtshaftungsprozesses

5. Klagefrist, § 74 Abs. 1 S. 2 VwGO analog (str.)

III. Begründetheit

Passivlegitimation Grds. Art. 1 Abs. 2 POG

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Überprüfung der Rechtmäßigkeit der polizeirechtlichen Maßnahme

I. Ermächtigungsgrundlage1. Spezialgesetzliches Gefahrenabwehrrecht (Art. 11 III 1 PAG i.V.m.)2. Standardbefugnisnorm nach dem PAG3. Oder/und polizeiliche Generalklausel (Art. 11 PAG)

II. Formelle Rechtmäßigkeit1. Zuständigkeit (Art. 2, 3 PAG, 3 I POG)2. Verfahren3. Form

III. Materielle Rechtmäßigkeit1. Schutzgut öffentliche Sicherheit u. Ordnung2. Gefahr3. Pflichtigkeit/Störer (Art. 7, 8, 10 PAG)4. Verhältnismäßigkeit (Art. 4 PAG)5. Ermessen (Art. 5 PAG)

Daneben: Bayerischer Prüfungsaufbau

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

Aufgabenabgrenzung nach Art. 3 PAG

„Die Polizei wird tätig, soweit ihr die Abwehr der Gefahrdurch eine andere Behörde nicht oder nicht rechtzeitigmöglich erscheint.“

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Generalklausel, Art. 11 PAG

„Die Polizei kann die notwendigen Maßnahmen treffen, um eine imeinzelnen Fall bestehende Gefahr für die öffentliche Sicherheit oderOrdnung (Gefahr) abzuwehren, soweit nicht die Art. 12 bis 48 dieBefugnisse der Polizei besonders regeln.“

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Subsidiarität der Generalklausel

Die Befugnisgeneralklausel des Art. 11 PAG gilt nur, soweit nicht spezialgesetzliche Befugnisnormen vorhanden sind.

Welche Ermächtigungsgrundlage hat das polizei- und ordnungsbehördliche Handeln?

1. Liegt eine spezielle Befugnisnorm in besonderen Gesetzen vor? Bsp.: VersG, PaßG, AufenthG oder

2. Gibt es eine spezielle Befugnisnorm aus dem PAG, Standardmaßnahmen nach Art. 12 ff. PAG

3. Polizeirechtliche Generalklausel nach Art. 11 PAG als

Ermächtigungsgrundlage

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Schutzgüter

Für eine Gefahrenabwehrmaßnahme nach Art. 11 PAG muss einer der Schutzbereiche betroffen sein:

* Def. nach dem PrOVG

Öffentliche Sicherheit

„Unverletzlichkeit der objektiven Rechtsordnung, der subjektiven Rechte oder Rechtsgüter des Einzelnen sowie Einrichtungen des Staates oder sonstiger Träger der Hoheitsgewalt.“*

Öffentliche Ordnung

„Gesamtheit jener ungeschriebenen Regeln für das Verhalten des Einzelnen in der Öffentlichkeit, deren Beobachtung nach den jeweils herrschenden Anschauungen als unerlässliche Vorrausetzung eines geordneten staatsbürgerlichen Gemeinschaftslebens betrachtet wird.“*

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 10

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Beispiele Anwendungsfälle

1. „Warnung vor polizeilicher Geschwindigkeitskontrolle“

Rentner R stellt am Straßenrand ein Schild mit der Aufschrift „Vorsicht! Radarkontrolle!“ auf. Eine vorbeikommende Polizeistreife will das Schild sicherstellen. Zu Recht?

2. „Unterbringung von schutzbedürftigen Personen“

Obdachloser O und seine Familie, darunter 2 Kleinkinder, werden in einer sehr kalten Winternacht von der Polizei in ein Obdachlosenheim untergebracht. Ist das Eingreifen der Polizei begründet?Variante: Die Polizei bringt O und seine Familie in einer Wohnung des Eigentümers A unter. Darf sie das?

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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3. „Hausbesetzung“ (hierzu auch Götz, Allgemeines Polizei- und Ordnungsrecht, 2013, S. 22 Rn. 13)

Eine Gruppe junger Leute hat ein nicht bewohntes Haus besetzt und zerstört dort Fensterscheiben und beschmiert die Wände. Der Hauseigentümer hat bereits Strafantrag gestellt. Darf auch die Polizei eingreifen?

4. „Alkoholkonsum“ (hierzu auch Götz, Allgemeines Polizei- und Ordnungsrecht, 2013, S. 36 Rn. 17 ff.)

A betrinkt sich in der Fußgängerzone und wirft leere Bierdosen auf die Straße. Darf die Polizei einschreiten?

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 11

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Gefahrenbegriff

BVerwGE 45, 51 (57):

„Nach allgemeiner Auffassung liegt eine ‚Gefahr‘ vor, wenneine Sachlage oder ein Verhalten bei ungehindertem Ablaufdes objektiv zu erwartenden Geschehens mitWahrscheinlichkeit ein polizeilich geschütztes Rechtsgutschädigen wird […].“

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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• Konkrete Gefahr: „Im einzelnen Fall“; relevant für Befugnis

• Abstrakte Gefahr: Wenn nach der Lebenserfahrung in gedachten, typischen Fällen mit dem Eintritt eines Schadens zu rechnen ist; wichtig für Aufgabeneröffnung

• Gegenwärtige Gefahr: Besondere zeitliche Nähe zum Schaden

• Erhebliche Gefahr: Qualitativ gesteigerte Gefahr

• Gefahr im Verzug

• Gefahrenverdacht: Polizei ist sich der Unsicherheit ihres Kenntnisstandes bewusst -> Gefahrerforschungseingriffe

<-> Anscheinsgefahr: ex ante Sicht!<-> Putativgefahr: schuldhafte Falschprognose

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 12

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Beispiele Anwendungsfälle

1. Ein Teilabschnitt des Rheins ist beliebtes Ausflugsziel von Badegästen. Aufgrund der dort herrschenden starken Strömungen ist es in der Vergangenheit jedoch vermehrt zu Badeunfällen gekommen. Dies hält die Menschen jedoch nicht davon ab, weiter dort zu baden. Dürfen die Behörden einschreiten und das Baden an diesem Abschnitt verbieten?

2. Auf dem Parkplatz eines Einkaufszentrums entdeckt der Polizist P den in der Mittagssonne stehenden Jeep. Im Kofferraum des Fahrzeugs befindet sich ein Hund. Trotz Außentemperaturen über 35 Grad sind die Fenster des Pkw verschlossen. P sorgt sich um den Gesundheitszustand des ersichtlich erschöpften Hundes. Darf die Polizei eingreifen?

3. Ein Mann nimmt auf offener Straße eine Frau als Geisel. Der hinzukommende Polizist greift ein. Dabei konnte er nicht erkennen, dass es sich lediglich um eine Filmszene handelte.Abwandlung: Der Beamte hätte bei genauerem Hinsehen erkennen können, dass auf der anderen Straßenseite ein Kamerateam filmt.

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Übersicht Störerbegriff

Wer kann als Verantwortlicher für die Polizei- und ordnungsbehördliche Gefahrenabwehr in Anspruch genommen werden?

Bei mehreren „Störern“/ Verantwortlichen: Auswahlermessen

Verhaltensstörer (Art. 7 PAG)

unmittelbar:

durch eigenes Handeln

• durch Aufsichtspflicht

• als Geschäftsherr

• als Zweck-

veranlasser

Zustandsstörer(Art. 8 PAG)

Eigentümer Inhaber der tatsächlichen Gewalt

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 13

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Pflichtigkeit im Einzelnen:

• Handlungsstörer durch Tun oder Unterlassen

• Juristische Personen

• Anscheins- und Verdachtsstörer

• Zweckveranlasser

• Zustandsverantwortlicher für Sachen und Tiere

• Verantwortlichkeit über derelinquierte Sachen

• Verantwortlichkeit bei Rechtsnachfolge

• Inanspruchnahme nichtverantwortlicher Dritter

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Fallbeispiel zur Störereigenschaft „Das Schaufenster“ (nach PrOVGE 85, 270)

Der Geschäftsmann G hat sich auf den Verkauf von Dessous spezialisiert. Neuerdings lässt er diese durch echte Models in den Schaufenstern seines Geschäfts präsentieren. Die neue Geschäftsidee des G scheint aufzugehen. Zumindest bilden sich große Ansammlungen vorbeikommender Passanten, die zum Teil auf dem Gehweg, der vor dem Geschäft des G verläuft, nicht genug Platz finden und daher auch auf die vorbeiführende Straße ausweichen. Es kommt zu einer Verkehrsbehinderung.

Ist G Störer im polizeirechtlichen Sinne?

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 14

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Grundsatz der Verhältnismäßigkeit, Art. 4 PAG:

„Von mehreren möglichen und geeigneten Maßnahmen hat die Polizei diejenige zu treffen, die den einzelnen und die Allgemeinheit am wenigsten beeinträchtigt.“

Ist die polizeiliche Maßnahme

1. zur Erreichung des Zwecks geeignet? (Mittel einsetzbar, tatsächlich und rechtlich möglich?)

Beispiele: Gegenüber einem Rollstuhlfahrer wird eine Platzverweisung ausgesprochen, der er mangels Rampe nicht nachkommen kann.

Teilnehmern einer Demonstration wird zur Auflage gemacht, jede Beeinträchtigung des Fußgänger- und Straßenverkehrs zu vermeiden.

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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2. zur Erreichung des Zwecks erforderlich? (am wenigsten beeinträchtigend? Gibt es eine gleich geeignete, aberweniger beeinträchtigende Maßnahme?)

Beispiele:Individualverfügung statt Allgemeinverfügung; VA mit Befristung statt mit Dauerwirkung;Auflagen statt Nutzungsverbot; Teilabbruch statt vollständiger Beseitigung

3. zur Erreichung des Zwecks angemessen? Verhältnismäßigkeit im engeren Sinne(Güterabwägung; Maßnahme darf keinen Schaden nach sich ziehen, der zum angestrebten Erfolg außer Verhältnis steht)

Beispiel:Abschleppen eines Fahrzeuges, das zwar verkehrswidrig parkt, aber niemandenbehindert.

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 15

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Grundrechte als Abwehrrechte

Da das polizei- und ordnungsbehördliche Handeln einen Eingriff in die Grundrechte des Einzelnen darstellen kann, muss das Handeln verfassungsrechtlich gerechtfertigt sein.

• Bei Grundrechten mit Gesetzesvorbehalt ist die Verfassungsmäßigkeit der in Betracht kommenden Norm des Polizei- und Sicherheitsrechts zu prüfen.

• Bei Grundrechten ohne Gesetzesvorbehalt können Eingriffe in Grundrechte gerechtfertigt sein, wenn sie zum Schutze anderer Verfassungsgüter erforderlich sind.

Grundrechte als Schutzrechte

• Anspruch auf polizeiliches Einschreiten aus Grundrechten?

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Ermessen, Art. 5 PAG

„Die Polizei trifft ihre Maßnahmen nach pflichtgemäßem Ermessen. “

Polizei- und ordnungsbehördliches Ermessen umfasst:

•Entschließungsermessen: Frage, „ob“ die Polizei- oder Ordnungsbehörde tätig wird•Auswahlermessen: Frage des „Wie“ des Handelns

Ermessensfehler:

•Ermessensnichtgebrauch•Ermessensfehlgebrauch•Ermessensunterschreitung/-überschreitung

Ermessensreduktion auf Null: Pflicht zum Einschreiten

II. Allgemeiner TeilTeil 2 Aufgaben der Polizei

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 16

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Spezialbefugnisse

Polizeirechtliche Spezialbefugnisse in Bayern:Geregelt in Art. 12 ff. PAG

Sie ermächtigen zu bestimmten Maßnahmen zur Abwehr bestimmter Gefahren und sind vorrangig gegenüber der polizeilichen Generalklausel.

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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Identitätsfeststellung, Art. 13 PAG

• Mittel zum Zweck, andere polizeiliche Maßnahmen zu ermöglichen

• Unterschiedliche Voraussetzungen des Art. 13 Abs. 1:

o Nr. 1: Konkrete Gefahro Nr. 2-5: Anknüpfung an einen bestimmten OrtProblem „Schleierfahndung“o Nr. 6 PAG: Schutz privater Rechte

• Erlaubte Maßnahmen insb. anhalten, festhalten nur „wenn die Identität auf andere Weise nicht oder nur unter erheblichen Schwierigkeiten festgestellt werden kann“

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 17

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Fallbeispiel zur Identitätsfeststellung (nach OVG Lüneburg, Beschl. v. 19.06.2013 – 11 LA 1/13 –, NVwZ 2013, 1498)

A wendet sich gegen eine Identitätsüberprüfung durch die Polizei in M am Rande einer dort stattfindenden Versammlung. Das Verhalten des A und seiner Begleiterin, die durch „Buttons“ an ihrer Kleidung als Angehörige der Interessengemeinschaft „BürgerInnenbeobachten Polizei und Justiz“ zu erkennen waren, erweckte den Eindruck, Nahaufnahmen von den Polizeibeamten zu erstellen.

War die Maßnahme rechtmäßig?

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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Lösungsskizze

• Rechtsgrundlage: Art. 13 Abs. 1 Nr. 1 PAG

• Gemäß Art. 13 Abs. 2 S. 1, 2 PAG kann die Polizei zur Feststellung der Identität die erforderlichen Maßnahmen treffen und den Betroffenen insbesondere anhalten, ihn nach seinen Personalien befragen und verlangen, dass er mitgeführte Ausweispapiere zur Prüfung aushändigt.

• Hier: Gefahr der Begehung von Straftaten nach §§ 22, 23 KunstUrhG i.V.m. §§ 33 KunstUrhG

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 18

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Platzverweisung, Art. 16 PAG

• Vorübergehende Verweisung von einem Ort oder vorübergehendes Betretungsverbot eines Orts

Beispiele:Die Polizei wird zu einer Schlägerei gerufen und bringt die Beteiligtendurch Platzverweisung auseinander.

Bewohner eines Hauses werden aus dem Haus verwiesen, weil auf dem Grundstück ein Blindgänger gefunden wurde.

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Fallbeispiel zur Platzverweisung bzw. zum Aufenthaltsverbot(nach VGH München, Beschl. v. 18.02.1999 – 24 CS 98.3198 –, NVwZ 2000, 454)

D hält sich in M auf und ist bereits mehrfach wegen Verstößen gegen das BtMG in Erscheinung getreten. Nach einer Anhörung erlässt die Stadt M gegen den D einen Bescheid, indem diesem untersagt wird, sich, für die Dauer von 12 Monaten ab Zustellung des Bescheides, auf allen öffentlichen Straßen, Wegen und Plätzen in den Bereichen der näheren Umgebung des Hauptbahnhofes einschließlich des Alten Botanischen Gartens, der Gebiete um die Bereiche der U-Bahnhöfe U- und G-Straße einschließlich L-Park, der M-Freiheit mit angrenzenden nördlichen Bereich, des Ostbahnhofs und des O-Platzes einschließlich der O-Straße und der P-Wiese gemäß den schraffierten Flächen in den anliegenden Lageplänen aufzuhalten. Unerlaubter Drogenkonsum und -besitz sowie der Handel gefährde die öffentliche Sicherheit und Ordnung. Aufgrund polizeilicher Erkenntnisse steht fest, dass sich in den genannten Gebieten eine sogenannte Drogenszene gebildet und verfestigt hat. Unbenommen blieben alle persönlichen Verrichtungen des täglichen Lebens, wie etwa das Einkaufen oder der Besuch von Verwandten.

Ist die Verweisung des D aus den aufgeführten Gebieten rechtmäßig?

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 19

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Lösungsskizze

I. Ermächtigungsgrundlage1. VersG2. Art. 16 PAG3. Aufenthaltsverbot – Verfassungsmäßigkeit, Art 73 I Nr. 3 GG

II. Formelle Rechtmäßigkeit des Aufenthaltsverbotes1. Zuständigkeit2. Verfahren – Anhörung des D3. Form

II. Materielle Rechtmäßigkeit des Aufenthaltsverbotes

1. Tatbestandsvoraussetzungen des Art. 7 Abs. 2 Nrn. 1 und 3 LStVG (+)

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

2. Problem: Art. 7 Abs. 4 LStVGGrundrecht des D aus Art. 2 Abs. 2 S. 2 GG, Art. 102 Abs. 1 BV eingeschränkt?

Rspr. des BVerfG und h.L.:Art. 2 Abs. 2 S. 2 GG: Garantie der körperlichen Bewegungsfreiheit; nicht:Befugnis sich unbegrenzt überall aufhalten und überall hin bewegen zu dürfen

3. Störereigenschaft des D

4. Verhältnismäßigkeit, insb. Geeignetheit

5. Bestimmtheit

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 20

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Gewahrsam, Art. 17 PAG

• Schutzgewahrsam, Art. 17 I Nr. 1 PAG• Sicherheitsgewahrsam, Art. 17 I Nr. 2 PAG• Gewahrsam zur Durchsetzung einer Platzverweisung, Art. 17 I Nr. 3 PAG• Ingewahrsamnahme von Minderjährigen, Art. 17 II PAG• Gewahrsamnahme Entwichener, Art. 17 III PAG

Vorrausetzungen der Freiheitsentziehung (Richtervorbehalt), Rechte des Festgehaltenen, Dauer des Freiheitsentzuges

Beispiel:Polizei umringt Demonstranten und schließt sie derart auf engem Raum ein, dass sie gehindert sind, sich weg zu bewegen (Polizeikessel).

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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Durchsuchung, Art. 21 PAG

• Abgrenzung Durchsuchung – Untersuchung

• Wichtig: Verfassungskonforme Auslegung, Erfordernis einer erhöhten abstrakten Gefahr, vgl. VGH München vom 07.02.2006 – Vf. 69-VI-04 –, BayVBl 2006, 339

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 21

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Sicherstellung, Art. 25 PAG

• Rahmen (Berührung des Grundrechts auf Eigentum, Art. 14 GG)

• Abgrenzung zur strafprozessualen Beschlagnahme, §§ 94 ff., 111b ff. StPO

• Spezialität bei Sicherstellung von Waffen, Munition, Pässen (nach WaffG und PaßG)

• Problem: Abschleppfall

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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(P) Abschleppen eines Kraftfahrzeugs

I. Rechtsgrundlage?

1. Abhängig davon, wie die Maßnahme rechtlich zu qualifizieren ist

Sicherstellung nach Art. 25 PAG:

-> entscheidend: wie das Abschleppen durchgeführt wird• Bloßes Versetzen => kein Gewahrsam => atypische Maßnahme, Art. 11 PAG• Verbringen des Fahrzeugs auf den Polizei- oder Abschlepphof => Sicherstellung,

Art. 25 PAG

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 22

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II. Problem in Bayern bei Abschleppen eines Pkws ohne vorheriges Wegfahrgebot aufgrund Doppelnormierung Abgrenzungsschwierigkeiten unmittelbare Ausführung – Sofortvollzug

• Grds.: Vorrang der unmittelbaren Ausführung gegenüber dem Sofortvollzug• Abgrenzungskriterium: Willensrichtung des Betroffenen

entgegenstehender Wille (mutmaßliches) Einverständnis

Sofortvollzug, Art. 53 Abs. 2 PAG unmittelbare Ausführung, Art. 9 PAG

• Weiteres Abgrenzungskriterium: Vertretbare Handlung -> Art. 9 PAG

<-> Wegfahrgebot gegenüber anwesendem Fahrer => Art. 53 Abs. 1, 55 PAG

• Problem: Verkehrszeichen

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

Sofortvollzug Unmittelbare Ausführung (Art. 53 II PAG) (Art. 9 PAG)

=> im Zweifel verhält sich Bürger rechtstreu

Abgrenzung anhand der Begründungvon Gewahrsam

Vertretbare Handlung

1. Abgrenzung:

2. Abgrenzung:

Hypothetischer Wille

Sicherstellung, Art. 25 PAG

(-)

(-)

Atypische Maßnahme, Art. 11 PAG

(+)bei Verbringen in eine

Verwahrstelle der Polizei

(+)bei bloßem Versetzen

im öffentl. Verkehrsraum

(+)

(+)

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 23

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

III. Zuständigkeitsfragen

• Vollzug nur eigener Verwaltungsakte => Problem Verkehrszeichen

• „Münchner Modell“:1. Feststellung des verbotswidrigen Parkens durch kommunale

Verkehrsüberwachung2. Telefonische Mitteilung an Polizeibeamten3. Auftrag an den Bediensteten der kommunalen Verkehrsüberwachung, ein

Abschleppunternehmen zu beauftragen

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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Verwahrung, Art. 26 PAG

• Durchführung der Sicherstellung durch amtliche Verwahrung

• Öffentlich-rechtliches Verwahrungsverhältnis

• Andere Formen der Verwahrung (je nach Beschaffenheit der zu verwahrenden Sache und den Verwahrungsmöglichkeiten)

• Verwahrung durch Dritte

II. Allgemeiner TeilTeil 3 Spezialbefugnisse der Polizei: Standardmaßnahmen

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 24

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Vollstreckungstitel: Grund-VA

einer Bundesbehörde einer Landes-/Kommunalbehörde

Geldleistungs-bescheid

(Beitreibung)

Erzwingung vonHandlungen, Duldungen,

Unterlassungen

erfolgt durchVollstreckungs-

anordnung(§ 3 VwVG)

erfolgt durch- Ersatzvornahme- Zwangsgeld oder

- unmittelbaren Zwang(§§ 9 ff. VwVG)

nach demVerfahren der

Abgabenordnung(§ 5 VwVG)

Geldleistungs-bescheid

(Beitreibung)

Erzwingung vonHandlungen, Duldungen,

Unterlassungen

erfolgt durchPfändung(Art. 26 III VwZVG)

erfolgt durch- Zwangsgeld

- Ersatzvornahme- Ersatzzwangshaft oder- unmittelbaren Zwang

(Art. 29 ff. VwZVG)

idR nach Mahnung

(Art. 23 I Nr. 3 VwZVG)idR im 2-stufigen Vf.

- Androhung- Anwendung

(Art. 36, 37 VwZVG)

Gesetzliche Grundlagen der Verwaltungsvollstreckung

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Rechtsgrundlagen der Verwaltungsvollstreckung nach dem VwZVG

Allgemeine Vollstreckungsvoraussetzungen => Art. 18 ff. VwZVG

- wirksamer VA, Art. 18 I VwZVG- vollstreckbare Grundverfügung, Art. 19 VwZVG- kein Fall des Art. 22 VwZVG

Gelten für alle Vollstreckungsarten!

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 25

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Rechtsgrundlagen der Verwaltungsvollstreckung

Besondere Vollstreckungsvoraussetzungen

Vollstreckung von VAe, mit denen eine Geldleistung gefordert wird => Art. 23 ff. VwZVG

Vollstreckung von VAe, mit denen eine Handlung, Duldung oder Unterlassung gefordert wird

=> Art. 29 ff. VwZVG

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Vollstreckung eines Leistungsbescheides

Formelle Voraussetzungen- Zuständigkeit- Verfahren- Form/Begründung

Materielle Voraussetzungen- Allgemeine Vollstreckungsvoraussetzungen (s.o.)- Besondere Vollstreckungsvoraussetzungen

o Zustellung des Leistungsbescheides, Art. 23 I Nr. 1 VwZVGo fällige Forderung, Art. 23 I Nr.2 VwZVGo Mahnung, Art. 23 I Nr. 3 VwZVGo Vollstreckungsanordnung, Art. 24 VwZVG

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 26

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Vollstreckung eines sonstigen Verwaltungsaktes

Formelle Voraussetzungen- Zuständigkeit- Verfahren- Form/Begründung

Materielle Voraussetzungen- Allgemeine Vollstreckungsvoraussetzungen (s.o.)- Besondere Vollstreckungsvoraussetzungen

o Wahl des richtigen Zwangsmittelso angemessene Frist, Art. 36 I 2 VwZVGo Androhung eines bestimmten Zwangsmittels, Art. 36 III-V VwZVGo fehlerfreie Ermessensausübung, Art. 29 I, III VwZVG

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Gestrecktes Vollstreckungsverfahren – Mittel: Die Ersatzvornahme imPolizeirecht

Vornahme d. Hdlg.(Duldungspflicht)

Grund-VA

nichtGeld

fordern -der

GrundVA

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

nur bei vertretbaren Handlungen Selbst- oder Fremdvornahme

Beachte: Androhung kann bzw. (bei Ausschluss des Suspensiveffekts)

soll mit dem Grund-VA verbunden werden, Art. 59 II PAG Keine Anhörung nötig wg. § 28 II Nr. 5 VwVfG

Priv. Untern.

Pflichtiger

Behörde

Priv-r. VertragKostenerstattung

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 27

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Gestrecktes Vollstreckungsverfahren – Verhältnis zum Grund-VA

nichtGeld

fordern-der

GrundVA

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

nur bei vertretbaren Handlungen Selbst- oder Fremdvornahme

Beachte das vollstreckungsrechtlicheAbstraktionsprinzip!!

Grund-VA muss nur wirksam, nicht aber rechtmäßig sein (str.!) a.A. (Konnexitätsthese): Rechtswidrigk. beachtlich, solange nicht bestandskräftig

aber: Grund-VA muss unanfechtbar oder sofort vollziehbar sein Beachte insb. analoge Anwendung von § 80 II 1 Nr. 2 VwGO auf Verkehrszeichen

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Gestrecktes Vollstreckungsverfahren – Mittel: Zwangsgeld

nichtGeld

fordern-der

GrundVA

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

Festsetzung

Zwangs-geld

Art. 56 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

nur bei vertretbaren Handlungen Selbst- oder Fremdvornahme

insb. bei unvertretbaren Handlungeno. Duldungs- o. Unterlassungspflicht(Schulpflicht; Auskunftserteilung; Impfpflicht)

auch bei vertretbaren Handlungen nur Beugemittel, nicht Strafe:

Art. 54 III, 56 III 2 PAG

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 28

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Gestrecktes Vollstreckungsverfahren – Mittel: Unmittelbarer Zwang

nichtGeld

fordern-der

GrundVA

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

Unmittelb.Zwang

Art. 58, 60 ff. PAG

Festsetzung

Zwangs-geld

Art. 56 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59, 64

PAG

nur bei vertretbaren Handlungen Selbst- oder Fremdvornahme

insb. bei unvertretbaren Handlungeno. Duldungs- u. Unterlassungspflicht

auch bei vertretbaren Handlungen nur Beugemittel, nicht Strafe:

Art. 54 III, 56 III 2 PAG

ultima ratio => nur subsidiär, Art. 58 I 1 PAG Todesschuss, Art. 67 PAG trotz Art. 60 II PAG: §§ 32 ff. StGB EGL

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Winteremester 2015/16

Sofortvollzug

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

Unmittelb.Zwang

Art. 58, 60 ff.PAG

Ohne Grund-VAArt. 53 II PAG:

innerhalb d. Befugnisse(= rm. fiktiver GrundVA)

ggw. Gefahr

erforderlich = GrundVAnicht o. nicht rechtzeitig mgl

Sofortvollzug

Art. 59 I 3 PAG: i.d.R. keine Androhung

z.B.Kfz-Halter eines

falsch geparkten Fahrzeugs ist nicht erreichbar

Beachte : Abgrenzung der unmittelbaren Ausführung zum

Sofortvollzug

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 29

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Vollstreckung im gestreckten Verfahren: Die 2. Stufe

nichtGeld

fordern-der

GrundVA

BeitreibungArt. 1 ff. VwZVG

Kosten-bescheid

Art. 55 I 2, 3 PAG

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

Unmittelb.Zwang

Art. 58, 60 ff.PAG

Festsetzung

Zwangs-geld

Art. 56 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59, 64 PAG

Beachte:§ 28 II Nr. 5 VwVfGgilt nicht für den Kostenbescheid

=> Anhörung nötig

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Vollstreckung im gestreckten Verfahren: Die 2. Stufe

nichtGeld

fordern-der

GrundVA

BeitreibungArt. 18 ff.

VwZVG

Kosten-bescheidArt. 55 I 2, 3

PAG

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

Unmittelb.Zwang

Art. 58, 60 ff.PAG

Ersatzzwang-haft Art. 57 PAG

Festsetzung

Zwangs-geld

Art. 56 PAG

BeitreibungArt. 18 ff. VwZVG

Nur wenn Zwangsgelduneinbringlich mit Anordnung des VG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59, 64

PAG

Normalfall:

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 30

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Vollstreckung im gestreckten Verfahren: Die 2. Stufe

nichtGeld

fordern-der

GrundVA

MahnungArt. 23 I Nr. 3

VwZVG

BeitreibungArt. 18 ff.

VwZVG

Kosten-bescheidArt. 55 I 2, 3

PAG

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

Unmittelb.Zwang

Art. 58, 60 ff.PAG

GebührenbescheidArt. 58 III PAG,

KostG

BeitreibungArt. 18 ff. VwZVG

Ersatzzwang-haft Art. 57 PAG

Festsetzung

Zwangs-geld

Art. 56 PAG

BeitreibungArt. 18 ff. VwZVG

Nur wenn Zwangsgelduneinbringlich mit Anordnung des VG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59, 64

PAG

Normalfall:

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Sofortvollzug

Mahnung

BeitreibungArt. 18 ff VwZVG

Kosten-bescheidArt. 55 I 2, 3

PAG

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

Unmittelb.Zwang

Art. 58, 60 ff.PAG

GebührenbescheidArt. 58 III PAG,

KostG

BeitreibungArt. 18 ff VwZVG

Ohne Grund-VAArt. 53 II PAG:

innerhalb d. Befugnisse(= rm. fiktiver GrundVA)

ggw. Gefahr

erforderlich = GrundVAnicht o. nicht rechtzeitig mgl

Sofortvollzug

Art. 59 I 3 PAG: i.d.R. keine Androhung

z.B.Kfz-Halter eines

falsch geparkten Fahrzeugs ist nicht erreichbar

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 31

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Rechtsnatur der Vollstreckungsmaßnahmen ?

nichtGeld

fordern-der

GrundVA

Mahnung

BeitreibungArt. 18 ff VwZVG

Kosten-bescheidArt. 55 I 2, 3

PAG

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

Unmittelb.Zwang

Art. 58, 60 ff.PAG

GebührenbescheidArt. 58 III PAG,

KostG

BeitreibungArt. 18 ff VwZVG

ErsatzhaftArt. 57 PAG

Festsetzung

Zwangs-geld

Art. 56 PAG

BeitreibungArt. 18 ff VwZVG

Nur wenn Zwangsgelduneinbringlich mit Anordnung des VG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

AndrohungArt. 59, 64

PAG

Normalfall:

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Rechtsschutz im gestreckten Vollstreckungsverfahren

= VA= VA = VA

GrundVA Beitreibung

Art. 18 ff. VwZVG

Kosten-bescheidArt. 55 I 2, 3

PAG

Ersatz-vornahmeArt. 55 PAG

AndrohungArt. 59 PAG

str.

1. A-Kl (ggf § 80 V VwGO)Begr.: EGL: zB § 11 Formelle RM Materielle RM

2. A-Kl / § 80 V VwGOBegr.: EGL: Art. 53, 55, 59 PAG Formelle RM Mat. RM: s. 3. + insb.- Art. 59 I 2 (Fristsetzung)- Art. 59 III (Bestimmtheit)

3. Lstg.-Kl / § 123 VwGOBegr.: EGL: Art. 55 PAG Formelle RM: - Anhörg. unnötig, jdf. Art. 28 II Nr. 5 VwVfG- ordnungsgem. Androhung, Art. 59 PAG Materielle RM- richtiges Zwangsmittel- wirksamer Grund-VA genügt!!- vollstreckbarer Grund-VA- Zwangsmittelanwendung (VHM)- nachträgl. VollstrHindernis?

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 32

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

II. Allgemeiner TeilTeil 4 Anwendung von Zwang

Fallbeispiel Ersatzvornahme:

Ein Fahrzeugführer weigert sich, sein ordnungswidrig geparktes und den Verkehr behinderndes Fahrzeug wegzufahren. Dies erfolgt daraufhin durch einen von Polizeibeamten beauftragten Abschleppunternehmer.

Fallbeispiel Zwangsgeld:

A weigert sich, einer polizeilichen Vorladung zur Durchführung erkennungsdienstlicher Maßnahmen nachzukommen. Die Vorladung kann zwangsweise durchgesetzt werden, Art. 15 III Nr. 2 PAG.

Fallbeispiel unmittelbarer Zwang:

Der Nachbar N hört Hilferufe aus der Wohnung seines Nachbarn B. Nach mehrfachem Klingeln und Klopfen an der Tür seines Nachbarn bricht die hinzugerufene Polizei das Türschloss auf.

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Schusswaffengebrauch, insb. der finale Rettungsschuss

• Problematik: Eingriff des Grundrechts auf Leben gemäß Art. 2 Abs. 2 S. 1 GG

• In Bayern: Art. 66 II S. 2 PAG zulässig als ultima ratio: Es darf keine andere Möglichkeit bestehen, die Gefahr abzuwenden

• Präventiv: zur Abwehr einer gegenwärtigen Gefahr für Leib oder Leben

II. Allgemeiner TeilTeil 4 Anwendung von Zwang

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 33

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/16

Fallbeispiel:

A und B haben ein Bank ausgeraubt und befinden sich auf der Flucht. Sie haben schon mehrere Personen getötet und einen Bankangestellten als Geisel genommen, den sie ebenfalls mit dem Tode bedrohen. Die Einsatzleitung ordnet, als die Scharfschützen der Polizei freie Sicht haben, die Erschießung der bewaffneten Geiselnehmer an, da eine alternative Möglichkeit, das Leben des Geisels zu retten, nicht bestand.

Die Maßnahme ist nach Art. 66 II i.V.m. Art. 67 I Nr. 1 und 2 PAG gerechtfertigt.

II. Allgemeiner TeilTeil 4 Anwendung von Zwang

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Grundsatz: Rechtmäßige Maßnahmen sind vom Störer entschädigungslos hinzunehmen

1. Schadensausgleich zugunsten nichtverantwortlicher Personen, Art. 70 I PAG

• Inanspruchnahme muss ursächlich für den entstandenen Schaden sein

• Kein Schadenausgleich zugunsten „Jedermann“, sondern zugunsten

Nichtverantwortlicher iSv. Art. 10 PAG

• Subsidiarität

• Umfang ist angelehnt an den Aufopferungsgedanken des BGH: „angemessener“ Ausgleich (= Kompensation der erlittenen Nachteile)

• Aber kein voller Schadenersatzanspruch wie im Falle einer Amtspflichtverletzung

• Problem: Anscheinsstörer

II. Allgemeiner TeilTeil 5 Entschädigungs-, Erstattungs- und Ersatzansprüche

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 34

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2. Schadensausgleich bei rechtswidrigen Maßnahmen

• Amtshaftung, enteignungs- und aufopferungsgleicher Eingriff

II. Allgemeiner TeilTeil 5 Entschädigungs-, Erstattungs- und Ersatzansprüche

Prof. Dr. Martin Kment, LL.M.Wintersemester 2015/2016

Ausgangspunkt

• Staatshaftung als Sekundärrechtsschutz

• Ausgleich von „Schäden“ aus Verwaltungshandeln

• demgegenüber insb. AK und VK als Primärrechtsschutz zur Abwehr rechtswidrigen Verwaltungshandelns

• Fehlende Systematik des deutschen Staatshaftungsrechts

• keine einheitliche Normierung

• Staatshaftungsgesetz 1981 wegen fehlender Bundeskompetenz verfassungswidrig

• heutige Bundeskompetenz des Art. 74 I Nr. 25 GG bislang nicht genutzt

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 35

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Zielsetzung der staatshaftungsrechtlichen Einzelansprüche

• Haftung des Staates wg. Pflichtverletzungen• Amtshaftung (§ 839 BGB/Art. 34 GG)

• Ansprüche aus ör Schuldverhältnissen inkl. ör GoA (§§ 280, 677 ff BGB analog)

• Ersatz für Eingriffe in das Eigentum oder bestimmte nichtvermögenswerte Rechte

• Enteignungsentschädigungen (Art. 14 III GG iVm Spezialgesetz)

• Enteignungsgleicher und enteignender Eingriff

• Aufopferungsansprüche (z.T. Art. 70 ff. PAG)

• Rückgängigmachung rechtsgrundloser Vermögensverschiebungen

• ör Erstattungsansprüche

• Beseitigung rw Folgen von Verwaltungshandeln• Folgenbeseitigungsanspruch (FBA)

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Eigentum iSd Art. 14 GG

EnteignungArt. 14 III GG

Inhalts-/SchrankenbestimmungArt. 14 I 2, II GG

Sonstige Eingriffe

rechtmäßig rechtswidrig

Kein Primärrechtsschutz

Entschädigung nach Art. 14 III 2, 3 GG

Kein Primärrechtsschutz

Finanzieller Ausgleich für unzumutbare, aber typische

Ausnahmefolgen bei I/S

Anspruch aus enteignendem Eingriff bei atypischen Nebenfolgen (auch bei förmlichen G. )

Vorrangig Primärrechtsschutz

Subsidiär:Anspruch aus

enteignungsgleichem Eingriff

(nicht bei förmlichen Gesetzen)

rechtmäßig

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 36

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Fallbeispiel Schadenausgleich (nach BGHZ 117, 303):

Kälbermäster B hatte einen Bestand von etwa 300 Kälbern von einem Betrieb übernommen, bei dem die Verwendung verbotener hormoneller Masthilfsmittel festgestellt wurde. Die zuständige Behörde ordnete die Schlachtung von fünf Kälbern des B zum Zwecke der Untersuchung an, ob diese – möglicherweise vor dem Verkauf an B - mit Hormonen behandelt worden sind. Weder die Stichproben noch der später bei der Schlachtung ebenfalls untersuchte Restbestand wiesen Hinweise auf den Einsatz verbotener Mastmittel auf.

Kann B Schadensausgleich verlangen?

II. Allgemeiner TeilTeil 5 Entschädigungs-, Erstattungs- und Ersatzansprüche

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Verordnung als Form der Gefahrenabwehr, Art. 16 ff. LStVG

• Rechtsnorm für eine unbestimmte Anzahl von Fällen an eine unbestimmte Anzahl von Personen gerichtet

• Abgrenzung zu Gefahrenabwehrverfügung (konkreter Einzelfall)

• Voraussetzungen:

• 1. Regelung zur Gefahrenabwehr

2. Erforderlich zur Abwehr einer Gefahr für öffentliche Sicherheit und Ordnung

(abstrakte Gefahr ausreichend)

3. Verhältnismäßigkeit

4. Adressaten sind Verantwortliche i.S.v. Art. 9 LStVG

5. Ordnungsgemäße Verkündung: Kenntnisnahme der Öffentlichkeit muss möglich sein

6. Rückwirkungsverbot

Beispiel: HundeVO zur Regelung des Haltens gefährlicher Hunde

II. Allgemeiner TeilTeil 6 Gefahrenabwehrverordnungen

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 37

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Prüfschema zur Überprüfung einer Verordnung

I. Ermächtigungsgrundlage

II. Formelle Rechtmäßigkeit

1. Zuständigkeit, insb. Art. 42 LStVG

2. Verfahren, insb. Art. 51 LStVG

III. Materielle Rechtmäßigkeit, insb. Vereinbarkeit mit höherrangigem Recht

II. Allgemeiner TeilTeil 6 Gefahrenabwehrverordnungen

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Fallbeispiel „Gefährliche Hunde“

Die Gemeinde M erlässt durch Verordnung eine Maulkorbpflicht für Kampfhunde i.S.d. Art. 37 I 2 LStVG in öffentlichen Anlagen sowie auf öffentlichen Wegen, Straßen und Plätzen. A ist Besitzer eines Kampfhundes i.S.d. sicherheitsrechtlichen Vorschrift und ist der Meinung, sein Hund sei völlig harmlos. Er verzichtet daher bewusst auf das Anlegen eines Maulkorbes. Im Übrigen ist er der Ansicht, die Verordnung sei ungültig; die Ermächtigungsgrundlage lasse eine solche Maßnahme nicht zu. Die Gemeinde hingegen verweist auf Art. 18 LStVG.

Wie ist die Rechtslage?

II. Allgemeiner TeilTeil 6 Gefahrenabwehrverordnungen

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 38

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Lösungsskizze• Ermächtigungsgrundlage: Art. 18 I 1 LStVG

• Formelle Rechtmäßigkeito Zuständigkeit

• Materielle Rechtmäßigkeit

Gem. Art. 18 I 2 LStVG können die Gemeinden nur „das freie Umherlaufen“ von Kampfhunden i.S.d. Art. 37 I 2 LStVG einschränken. Nicht von der Ermächtigung umfasst ist die Verhängung einer Maulkorbpflicht, sodass die Verordnung jedenfalls aus diesem Grund ungültig ist. Zulässig wäre bspw. die Anordnung einer Leinenpflicht.

Exkurs: Unberührt bleibt die Möglichkeit einer Benutzungssatzung nach Art. 24 I Nr. 1 GO

II. Allgemeiner TeilTeil 6 Gefahrenabwehrverordnungen

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Versammlungsrecht als SonderordnungsrechtI. Zweck

Abwehr von Gefahren durch die Ansammlung vieler Menschen. Schutz der

Versammlungsfreiheit, aber auch Schutz vor Beeinträchtigung der Grundrechte durch

eine Versammlung

II. Begriff der Versammlung iSd. Art. 8 GG

• In Bayern: Art. 2 I BayVersG

• Örtliche Zusammenkunft mehrerer Personen (Absicht)

• zu einem gemeinsamen Zweck

• Ziel: Kundgebung und Erörterung zur Teilhabe an öff. Meinungsbildung

III. Arten der Versammlungen

1. öffentliche / nicht öffentliche Versammlung

2. Versammlung unter freiem Himmel und in geschlossenen Räumen

3. stationäre Versammlung (bleibt an einem Ort) und Aufzüge (bewegt sich)

II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 39

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Verhältnis Versammlungsrecht - Polizeirecht

• „Polizeifestigkeit“ des VersR= Vorrang des VersG vor dem „allgemeinen“ POR

• Bei jeder Spezialermächtigung im VersG ist zu prüfen, ob sie abschließend ist oder daneben das POR zur Anwendung kommt

• Grundsatz: Abwehr versammlungstypischer Gefahren aus dem Zusammenkommen vieler Menschen? Dann VersG abschließend!

II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

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Vorschriften des Versammlungsgesetzes

1. Erlaubnisfreiheit und Anmeldepflicht

2. Pflichten der Veranstalter im Vorfeld

3. Rechte/Pflichten während der Veranstaltung

4. Teilnehmerpflichten

5. Präventive Eingriffsbefugnisse

II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 40

Fallbeispiel Versammlungsrecht (angelehnt an Schoch, Übungen im ÖffentlichenRecht II, 1992, Fall 5)

Im Januar mietete der Verein V im Konferenzzentrum D in der bayerischen Stadt A einen Raum für eine geschlossene Veranstaltung für den 15.04.2015. Der gebuchte Raum befindet sich im Erdgeschoss des Gebäudes und ist aufgrund seiner großflächigen Verglasung auch von außen fast vollständig einsehbar. Für die Veranstaltung haben sich hundert Teilnehmer angemeldet.Der Verein ist nicht zuletzt wegen Äußerungen seines Vorsitzenden zu Fragen der Einwanderungspolitik in der Öffentlichkeit nicht unumstritten. In der Vergangenheit kam es schon zu diversen Protestbewegungen gegen Veranstaltungen des Vereins, welche nicht selten Personen- und Sachschäden zur Folge hatten.Nachdem bekannt wurde, dass der Verein am 15.04.2015 eine Veranstaltung in Aplant, wurden Gegendemonstrationen bei den Ordnungsbehörden angemeldet.Darüber hinaus gingen anonymisierte Schreiben ein, in welchen erheblicheProteste angekündigt wurden. Des Weiteren liegen den Behörden auch Hinweiseaus sicheren Quellen vor, dass bereits einige Vereinigungen umfangreicheVorbereitungen für ein militantes Vorgehen getroffen haben.

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

Nach Besichtigung der Lage vor Ort wurde am 14.04.2015 wegen nichtauszuschließender gewalttätiger Gegendemonstrationen und nach vorherigerInformation des Vereins, die Durchführung der Veranstaltung durch die zuständigeSicherheitsbehörde durch einen mit einer entsprechenden Begründungversehenen Bescheid untersagt.Die geplante Veranstaltung am 15.04.2015 fand daher nicht statt.Da der Verein in den nächsten Wochen und Monaten vergleichbareVeranstaltungen plant, erhebt er Klage am 20.04.2015 beim zuständigenVerwaltungsgericht.Er begehrt die Feststellung, dass die Verfügung vom 14.04.2015 rechtswidriggewesen ist.

Bearbeitervermerk:Prüfen Sie die Erfolgsaussichten der Klage des Vereins.

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 41

Lösungshinweise

ObersatzDie Klage des Vereins hat Aussicht auf Erfolg, wenn und soweit sie zulässig und begründet ist.

A. Eröffnung des Verwaltungsrechtswegs, § 40 Abs. 1 S. 1 VwGO

(+)- keine abdrängende Sonderzuweisung, insb. (-), § 23 Abs. 1 EGGVG

B. Zulässigkeit der Klage

I. Statthafte Klageart

- klägerisches Begehren, § 88 VwGO: Feststellung der Rechtswidrigkeit des Verbots vom 14.04.2015

=> Fortsetzungsfeststellungsklage gem. § 113 Abs. 1 S. 4 VwGO?

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

1. Erledigter Verwaltungsakt

a) VA (+)

b) Erledigung

- nachträglicher Wegfall der mit dem VA verbundenen Beschwer- Hier: (+), Versammlung war geplant für den 15.04.

(P) Erledigung vor Klageerhebung

=> keine direkte Anwendung des § 113 Abs. 1 S. 4 VwGO=> analoge Anwendung?

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 42

Voraussetzungen für eine Analogie

1. Regelungslücke

- keine andere Klageart in der VwGOo Anfechtungsklage, § 42 Abs. 1 1. Alt. VwGO?

(-), fehlende Aufhebbarkeit des VA aufgrund Erledigungo Allgemeine Feststellungsklage, § 43 Abs. 1 VwGO?

(-), fehlendes Rechtsverhältnis i.S.d. § 43 Abs. 1 VwGO

2. Planwidrigkeit der Regelungslücke

(+), Art. 19 Abs. 4 S. 1 GG

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

3. Vergleichbarkeit der Interessenlagen

(+), berechtigtes Interesse des Betroffenen an der Feststellung der Rechtswidrigkeit der Maßnahme auch bei einem bereits vor Klageerhebung erledigten VA

II. Berechtigtes Interesse, § 113 Abs. 1 S. 4 VwGO

- jedes aufgrund vernünftiger Erwägungen nach Lage des Falles anzuerkennende schutzwürdige Interesse rechtlicher, wirtschaftlicher oder ideeller Art- Hier: Wiederholungsgefahr?- Vors.: hinreichend konkrete Wiederholungsgefahr(+), laut Sachverhalt sind weitere, vergleichbare Veranstaltungen geplant

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

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15.01.2016

Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 43

III. Beteiligten- und Prozessfähigkeit, §§ 61, 62 VwGO

1. Beteiligtenfähigkeit

a) Verein als jur. Person des Privatrechts, § 61 Nr. 1 2. Alt. VwGO i.V.m. § 21 BGBb) Sicherheitsbehörde, § 61 Nr. 1 2. Alt. VwGO

2. Prozessfähigkeit

a) Verein (-), wird aber vertreten durch seinen Vorstand, § 62 Abs. 3 VwGO i.V.m. §26 Abs. 1 S. 2 1. Hs. BGBb) Sicherheitsbehörde (-), wird aber ebenfalls vertreten, § 62 Abs. 3 VwGO

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

IV. Klagebefugnis, § 42 Abs. 2 VwGO analog

- Ausschluss von Popularklagen- Möglichkeitstheorie(+), mögliche Verletzung der Versammlungsfreiheit, Art. 8 Abs. 1 GG i.V.m. Art. 19 Abs. 3 GG sowie der allgemeinen Handlungsfreiheit, Art. 2 Abs. 1 GG

V. Zuständiges Gericht, §§ 45, 52 VwGO

- laut Sachverhalt (+)

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 44

(P) Weitere Sachurteilsvoraussetzungen (Vorverfahren, Klagefrist)?

(-), systematische Stellung im Gesetz („Besondere Vorschriften für Anfechtungs- und Verpflichtungsklagen“)(+), systematische Stellung des § 113 Abs. 1 S. 4 VwGO(+), Rechtssicherheit durch Fristenerfordernis infolge Bestandskraft(-), fehlende Bestandskraftfähigkeit eines erledigten VA

- jedenfalls: fristgerechte Erhebung sowie Entfallen des Vorverfahrens gem. § 68 Abs. 1 S. 2 VwGO i.V.m. Art. 15 Abs. 2 AGVwGO

Zwischenergebnis

Die Klage ist zulässig.

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

C. Begründetheit

ObersatzDie Klage des Vereins ist begründet, wenn die Verbotsverfügung rechtswidrig gewesen und der Verein dadurch in seinen Rechten verletzt worden ist.

I. Passivlegitimation

II. Rechtmäßigkeit der Verbotsverfügung

1. Rechtsgrundlage

BayVersG?

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 45

- Anwendungsbereich des BayVersG (-), da nichtöffentliche Versammlung, Art. 2 Abs. 3 BayVersG- Eröffnung des Anwendungsbereichs des VersG?(-), Art. 1 Abs. 1 VersG

(P) Analogie?

(-), keine Regelungslücke aufgrund Generalklausel des Art. 7 Abs. 2 Nr. 3 BayLStVG

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

2. Formelle Rechtmäßigkeit

a) Zuständigkeit(+), SV

b) Verfahren(+), insbesondere Anhörung i.S. v. Art. 28 Abs. 1 BayVwVfG

c) Form(+), schriftlich und mit Begründung

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 46

3. Materielle Rechtmäßigkeit

a) konkrete Gefahr?

- hinreichende Wahrscheinlichkeit, dass bei ungehindertem Ablauf des Geschehens in absehbarer Zeit ein Schaden für die öffentliche Sicherheit oder Ordnung eintreten wird

- Hier:- gewalttätige Gegendemonstrationen- Personen- und Sachschäden in der Vergangenheit- Schutzgüter mit Verfassungsrang, Art. 2 Abs. 2 S. 1, 14 Abs. 1 S. 1 GG- Androhung in anonymisierten Schreiben

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

b) Ermessen, insb. Auswahl des richtigen Adressaten

aa) Verhaltensstörer(-), Gegendemonstranten als unmittelbare Verursacher

bb) Zweckveranlasser(-), besondere Schutzbedürftigkeit provokanter Versammlungen

cc) Inanspruchnahme als Nichtstörer- Vors.: gegenwärtige erhebliche Gefahr- gegenwärtig?

- befürchtete Störung ist bereits eingetreten oder steht mit einer an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit unmittelbar bevor

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

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Vorlesung Polizei- und Ordnungsrecht 47

(+) entsprechende Vorfälle in der Vergangenheit; Ankündigung weiterer Vorfälle durch anonymisierte Schreiben

- erheblich?• Rechtsgüter von großem Gewicht betroffen?(+) Personen- und Sachschäden

- Heranziehung des Nichtstörers als ultima ratio• Möglichkeit der (rechtzeitigen) Gefahrenabwehr durch Heranziehung des

Verantwortlichen?

o tatsächliche Möglichkeit?(+), Veranstalter der geplanten Gegendemonstrationen aufgrund vorheriger Ankündigung bekannt

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II. Allgemeiner TeilTeil 7 Versammlungsrecht

o rechtliche Möglichkeit?(+), Möglichkeit der Auflagen sowie des Verbots der Gegendemonstration

- Erfolglosigkeit von Maßnahmen gegen den Störer?(+), bisherige Erfahrungen, Ankündigungen

- Aber: objektive Unmöglichkeit?(-), Arg.: - Versammlung in geschlossenen Räumen- Mangel an ausreichendem Sicherheitspersonal nicht ersichtlich

III. Rechtsverletzung (+)

IV. Ergebnis

Die zulässige Klage ist auch begründet.

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