Realteilung einer Personengesellschaft und Spaltung einer ...
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Realteilung einer Personengesellschaft und Spaltung einer
Kapitalgesellschaft – Gemeinsamkeiten und Unterschiede
Philip Julius Hattemer
2018
Abstract
Wirtschaftliche Veränderungen machen es für Unternehmen erforderlich, sich durch Umstruk-
turierungsmaßnahmen bestmöglich am Markt zu positionieren. Häufig ist es hierfür aus be-
triebswirtschaftlichen Gründen erforderlich, existierende Einheiten aufzuteilen. Vor diesem
Hintergrund analysiert diese Arbeit die steuerlichen Folgen von Vermögensübertragungen bei
einer Realteilung von Personengesellschaften und einer Spaltung von Kapitalgesellschaften.
Hierbei werden die wesentlichen Auswirkungen der Vermögensübertragungen sowohl auf er-
tragsteuerlicher als auch auf verkehrssteuerlicher Ebene abgebildet. Es wird deutlich, dass der
Gesetzgeber gewillt ist, Umstrukturierungen nicht durch eine Realisierung stiller Reserven zu
erschweren. Es kommt ihm jedoch darauf an, die Besteuerung der stillen Reserven in die Zu-
kunft zu verlagern und in seinem Besteuerungsrecht nicht eingeschränkt zu werden. Deshalb
liegen den Privilegierungen im Großen und Ganzen ähnliche Voraussetzungen zugrunde.
I
Gliederung
Quellenverzeichnis ................................................................................................................. IV
Literaturverzeichnis ................................................................................................................. IV
Rechtsprechungsverzeichnis .................................................................................................. XIV
Materialverzeichnis ................................................................................................................ XV
Einleitung .................................................................................................................................. 1
Umstrukturierungen im Kontext der Wirtschaft und im Spiegel der Tagespresse ..................... 1
Umstrukturierungen als Gegenstand der vorliegenden Arbeit .................................................. 2
Die Vermögensübertragung im Kontext der Umstrukturierung ........................................ 3
A. Einführung ......................................................................................................................... 3
I. Realteilung einer Personengesellschaft ........................................................................ 3
1. Gesellschaftsrechtlicher Hintergrund der Realteilung .......................................... 3
2. Steuerrechtliche Grundzüge der Realteilung ........................................................ 4
a) Telos der Norm .............................................................................................. 4
b) Varianten der Realteilung .............................................................................. 5
aa) Echte Realteilung .................................................................................... 6
bb) Unechte Realteilung ................................................................................ 6
3. Gesamtbild ............................................................................................................ 7
II. Spaltung einer Kapitalgesellschaft ............................................................................... 7
1. Gesellschaftsrechtlicher Hintergrund der Spaltung .............................................. 8
a) Aufspaltung .................................................................................................... 8
b) Abspaltung ..................................................................................................... 9
c) Ausgliederung ................................................................................................ 9
2. Steuerrechtliche Grundzüge der Spaltung .......................................................... 11
III. Besonderheiten im Verhältnis von Realteilung zur Spaltung .................................... 11
B. Realteilung und Spaltung im Steuerrecht ..................................................................... 12
I. Ertragsteuern .............................................................................................................. 12
1. Einkommensteuerliche Auswirkungen der Realteilung ...................................... 12
a) Übertragende Mitunternehmerschaft ........................................................... 14
b) Begünstigtes Vermögen ............................................................................... 14
c) Übernehmende Mitunternehmer .................................................................. 15
II
d) Ausnahmen vom Grundsatz der Buchwertfortführung ................................ 16
aa) Sicherstellung der Besteuerung stiller Reserven .................................. 16
bb) Haltefrist ............................................................................................... 17
e) Realteilung mit Spitzenausgleich ................................................................. 18
2. Körperschaftsteuer nach Spaltung ...................................................................... 19
a) Aufspaltung und Abspaltung ....................................................................... 20
aa) Übertragende Körperschaft ................................................................... 20
bb) Übernehmende Körperschaft ................................................................ 21
cc) Ausschluss der steuerneutralen Übertragung ........................................ 22
(1) (Doppeltes) Teilbetriebserfordernis ............................................... 22
(2) Weitere Missbrauchsregelungen .................................................... 24
b) Ausgliederung .............................................................................................. 24
aa) Begünstigtes Vermögen ........................................................................ 25
bb) Anteilstausch ......................................................................................... 26
cc) Übernehmende Körperschaft ................................................................ 26
dd) Übertragende Körperschaft ................................................................... 28
c) Spaltung mit Spitzenausgleich ..................................................................... 28
aa) Auf- und Abspaltung ............................................................................ 29
bb) Ausgliederung ....................................................................................... 29
3. Gewerbesteuer ..................................................................................................... 30
a) Realteilung ................................................................................................... 30
b) Aufspaltung und Abspaltung ....................................................................... 31
c) Ausgliederung .............................................................................................. 31
II. Verkehrssteuern.......................................................................................................... 31
1. Umsatzsteuer ....................................................................................................... 31
a) Realteilung ................................................................................................... 32
aa) Übertragung von Teilbetrieben ............................................................. 32
bb) Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern ............................................ 33
cc) Bemessungsgrundlage .......................................................................... 33
b) Spaltung ....................................................................................................... 34
aa) Auf-/Abspaltung ................................................................................... 35
bb) Ausgliederung ....................................................................................... 35
2. Grunderwerbsteuer .............................................................................................. 35
a) Realteilung ................................................................................................... 36
b) Spaltung ....................................................................................................... 36
III
C. Ergebnis ........................................................................................................................... 38
I. Ertragsteuern .............................................................................................................. 38
II. Verkehrssteuern.......................................................................................................... 39
Fazit ......................................................................................................................................... 40
IV
Quellenverzeichnis
Literaturverzeichnis
Altendorf, Klaus, Realteilung von Personengesellschaften, Ein Update im Lichte der BFH-Ur-
teile IV R 8/12 und III R 49/13, GmbH-StB 2016, 302–308 (zitiert: Altendorf, GmbH-
StB 2016, 302).
Arnold, Niels, Umstrukturierung inländischer Konzerne unter Beachtung des § 6a GrEStG,
Steuerwirkung, Steuerplanung, Reformbedarf, Diss. Freiburg i. Br. 2015, PwC-Studien
zum Unternehmens- und Internationalen Steuerrecht 4, Wiesbaden 2015 (zitiert: Arnold,
Umstrukturierung).
Bareis, Peter, Ein kurzes Zwischenfazit zur aktuellen Diskussion um die Realteilung – zugleich
Ergänzung zu Reiß, FR 2017, 458 und FR 2017, 554, FR 2017, 561–563 (zitiert: Bareis,
FR 2017, 561).
Bareis, Peter, Zur systemgerechten Behandlung von Realteilungen, Ein Diskussionsbeitrag im
Anschluss an Siegel, DB 2016 S. 2245 mit dessen Antwort am Ende dieses Beitrags, DB
2016, 2973–2982 (zitiert: Bareis, DB 2016, 2973).
Baumbach, Adolf (Begr.), Handelsgesetzbuch, Kommentar, 38. Aufl., München 2018 (zitiert:
B/H-Bearbeiter).
Becker, Walther, EQT kauft Linux-Betreiber Suse, 1,5 Mrd. Dollar für Unternehmen aus Nürn-
berg – Ausbau des Cloud-Geschäfts geplant – Micro Focus gibt ab, Börsen-Zeitung vom
03.07.2018, 7.
Beck'scher Bilanz-Kommentar, Handels- und Steuerbilanz, Kommentar, begr. von Dieter
Budde u.a., hrsg. von Bernd Grottel u.a., 10. Aufl., München 2016 (zitiert: BilK-Bearbei-
ter).
Beck'sches Handbuch der GmbH, Gesellschaftsrecht – Steuerrecht, hrsg. von Ulrich Prinz,
Norbert Winkeljohann, 5. Aufl., München 2014 (zitiert: GmbHH-Bearbeiter).
Beck'sches Handbuch der Personengesellschaften, Gesellschaftsrecht – Steuerrecht, hrsg. von
Ulrich Prinz, Wolf-Dieter Hoffmann, 4. Aufl., München 2014 (zitiert: PersGH-Bearbei-
ter).
Beck'sches Steuer- und Bilanzrechtslexikon, 42. Aufl., München 2018 (zitiert: StBil-Bearbei-
ter).
V
Beck'sches Steuerberater-Handbuch 2017/2018, Schriften des Deutschen wissenschaftlichen
Instituts der Steuerberater e.V., hrsg. von Jürgen Pelka, Karl Petersen, 16. Aufl., München
2017 (zitiert: StBH-Bearbeiter).
Behrens, Stefan, Strittige Fragen bei § 6a GrEStG – Anmerkungen zum gleich lautenden Län-
dererlass vom 01.12.2010 (BStBl. I 2010, S. 1300), Ubg 2010, 845–858 (zitiert: Behrens,
Ubg 2010, 845).
Beisel, Wilhelm/Klumpp, Hans-Hermann, Der Unternehmenskauf, Gesamtdarstellung der zivil-
und steuerrechtlichen Vorgänge einschließlich gesellschafts-, arbeits- und kartellrechtli-
cher Fragen bei der Übertragung eines Unternehmens, 7. Aufl., München 2016 (zitiert:
B/K-Bearbeiter).
Benecke, Andreas/Möllmann, Peter, Die Gewährung "Sonstiger Gegenleistungen" bei Einbrin-
gungsvorgängen nach dem Steueränderungsgesetz 2015, FR 2016, 741–749 (zitiert: Be-
necke/Möllmann, FR 2016, 741).
Beutel, David, Die Spaltung von Kapitalgesellschaften nach dem neuen Umwandlungssteuer-
Erlass, SteuK 2012, 1–5 (zitiert: Beutel, SteuK 2012, 1).
Birk, Dieter (Begr.)/Desens, Marc/Tappe, Henning, Steuerrecht, 20. Aufl., Heidelberg 2017
(zitiert: Birk/Desens/Tappe, StR).
Blümich, Walter (Begr.), EStG, KStG, GewStG, Einkommensteuergesetz, Körperschaftsteuer-
gesetz, Gewerbesteuergesetz, Kommentar - Bd. 2 - §§ 9-25 EStG, Losebl. (Stand: 141.
EL 03/2018), hrsg. von Bernd Heuermann, Peter Brandis, München 2018 (zitiert: Blü-
mich-Bearbeiter).
Blümich, Walter (Begr.), EStG, KStG, GewStG, Einkommensteuergesetz, Körperschaftsteuer-
gesetz, Gewerbesteuergesetz, Kommentar - Bd. 5 - Ertragsteuerliche Nebengesetze, Lo-
sebl. (Stand: 141. EL 03/2018), hrsg. von Bernd Heuermann, Peter Brandis, München
2018 (zitiert: Blümich-Bearbeiter).
Bock, Christoph, Die Realteilung von Personengesellschaften im Einkommensteuerrecht, Unter
besonerer Berücksichtigung der Übertragung stiller Reserven, Diss. Osnabrück 2010,
Frankfurt am Main 2011 (zitiert: Bock, Realteilung EStR).
Bohn, Alexander, Erfordernis der Mitunternehmerstellung bei Umstrukturierungen, DStR 2018,
1265–1272 (zitiert: Bohn, DStR 2018, 1265).
Boruttau, Ernst Paul (Begr.), Grunderwerbsteuergesetz, Kommentar, 18. Aufl., München 2016
(zitiert: Boruttau-Bearbeiter).
VI
Böttcher, Lars/Habighorst, Oliver/Schulte, Christian (Hrsg.), Umwandlungsrecht, Gesel-
schaftsrecht | Steuerrecht | Verfahrensrecht, Kommentar, Baden-Baden 2015 (zitiert:
B/H/S-Bearbeiter).
Brandenberg, Hermann B., Aktuelle steuerrechtliche Entwicklungen bei der Personengesell-
schaft, Stbg 2004, 65-74 (zitiert: Brandenberg, Stbg 2004, 65-74).
Brühl, Manuel/Weiss, Martin, Neuere Rechtsprechung zur Einbringung in Kapitalgesellschaf-
ten nach § 20 UmwStG, Ubg 2017, 259–268 (zitiert: Brühl/Weiss, Ubg 2017, 259).
Bunjes, Johann/Geist, Reinhold (Begr.), Umsatzsteuergesetz, Kommentar, 17. Aufl., München
2018 (zitiert: B/G-Bearbeiter).
Carlé, Dieter/Bauschatz, Peter, Die "neue" Realteilung nach § 16 Abs. 3 EStG, KÖSDI 2002,
13133–13145 (zitiert: Carlé/Bauschatz, KÖSDI 2002, 13133).
Danz, Daniela, Das Subjektsteuerprinzip in der Einkommensteuer, Diss. Bonn 2017, Göttingen
2017 (zitiert: Danz, Subjektsteuerprinzip).
Dißars, Ulf-Christian, Der Grundsatz des formellen Bilanzenzusammenhangs nach einer Real-
teilung, Anmerkungen zum BFH-Urteil vom 20.10.2015 – VIII R 33/13, StuB 2016, 624–
626 (zitiert: Dißars, StuB 2016, 624).
Eisgruber, Thomas (Hrsg.), Umwandlungssteuergesetz, Kommentar, 2. Aufl., Herne 2018 (zi-
tiert: Eisgruber-Bearbeiter).
Elbert, Xandra, Die Realteilung bei Übertragung einzelner Wirtschaftsgüter in Gesamthands-
vermögen, Diss. Heidelberg 2012, Europäische Hochschulschriften, Reihe II, Rechtswis-
senschaft 5395, Frankfurt am Main 2012 (zitiert: Elbert, Realteilung GesHdVerm).
Esskandari, Manzur/Bick, Daniela (Hrsg.), Praktiker-Kommentar Umsatzsteuer, Kommentar,
Weil im Schönbuch 2017 (zitiert: E/B-Bearbeiter).
Fasse, Markus/Hubik, Franz/Buchenau, M., Conti spaltet sich auf, Handelsblatt vom
19.07.2018, 14–15.
Fuhrmann, Claas, Grunderwerbsteuer als Hemmnis konzerninterner Umstrukturierungen,
KÖSDI 2005, 14591–14596 (zitiert: Fuhrmann, KÖSDI 2005, 14591).
Gebert, Daniel, Das doppelte Teilbetriebserfordernis des § 15 UmwStG – Gemeinsam genutzte
Betriebsimmobilien als Hindernis für die Steuerneutralität der Abspaltung?, DStR 2010,
1774–1777 (zitiert: Gebert, DStR 2010, 1774).
VII
Geck, Reinhard/Messner, Michael, ZEV-Report Steuerrecht, ZEV 2017, 622–627 (zitiert:
Geck/Messner, ZEV 2017, 622).
Gomez, Isabel, Daimler beschließt Konzernumbau, Dreiteilung kostet hohen dreistelligen Mil-
lionenbetrag – Positive Rückmeldungen großer Investoren – Keine Trennung von Spar-
ten, Börsen-Zeitung vom 27.07.2018, 9.
Gottwald, Stefan/Behrens, Stefan, Grunderwerbsteuer, Handbuch für die Gestaltungs- und Be-
ratungspraxis, 5. Aufl., Köln 2015 (zitiert: Gottwald/Behrens, GrEStH).
Grebe, Christian/Raudszus, Holger, Umsatzsteuerrechtlicher Leistungsaustausch zwischen Ge-
sellschaft und Gesellschafter, UStB 2016, 22–32 (zitiert: Grebe/Raudszus, UStB 2016,
22).
Haritz, Detlef/Menner, Stefan (Hrsg.), Umwandlungssteuergesetz, 4. Aufl., München 2015 (zi-
tiert: H/M-Bearbeiter).
Hecking, Claus, Innogy - Ein reines Geschäft, Der Energieriese RWE bringt seine Tochter In-
nogy an die Börse. Die versprochene Renditen für die Anleger bezahlen die Stromkun-
den., 07.10.2016, https://www.zeit.de/2016/42/innogy-rwe-boerse-energieunternehmen-
rendite (zugegriffen am 15.8.2018).
Heidelberger Kommentar zum Umwandlungsgesetz, Kommentar, hrsg. von Hans-Christoph
Maulbetsch, Axel Klumpp, Klaus-Dieter Rose, 2. Aufl., Heidelberg 2017 (zitiert: HK-
UmwG-Bearbeiter).
Henssler, Martin/Strohn, Lutz (Hrsg.), Gesellschaftsrecht, Kommentar, 3. Aufl., München
2016 (zitiert: H/S-Bearbeiter).
Herrmann, Carl/Raupach, Arndt/Heuer, Gerhard (Begr.), Einkommensteuer- und Körper-
schaftsteuergesetz, Kommentar, Losebl. (Stand: 286. EL 06/2018), hrsg. von Johanna
Hey, Michael Wendt, Ulrich Prinz, 17. Aufl., Köln 2018 (zitiert: H/H/R-Bearbeiter).
Heß, Ines, Die Realteilung einer Personengesellschaft, Anmerkungen zum BMF-Schreiben
vom 28.2.2006, DStR 2006, 777–782 (zitiert: Heß, DStR 2006, 777).
Heß, Sebastian, Formwechsel und Realteilung einer grundstücksverwaltenden GmbH, Ertrag-
und grunderwerbsteuerliche Hindernisse und Lösungsansätze für die Gestaltungsbera-
tung, NWB 2013, 1588–1602 (zitiert: Heß, NWB 2013, 1588).
Heß, Sebastian, Neues BMF-Schreiben zur Realteilung – eine sehr zurückhaltende Annäherung
an die neue BFH-Rechtsprechung, BB 2017, 363–367 (zitiert: Heß, BB 2017, 363).
VIII
Hörger, Helmut, Kritische Anmerkungen zum Umwandlungssteuererlaß des BMF vom
25.3.1998, Beihefter zu DStR 1998, 1–56 (zitiert: Hörger, Beihefter zu DStR 1998, 1).
Hubert, Tina, Steuerneutrale Realteilung auch bei Ausscheiden eines Mitunternehmers aus ei-
ner Mitunternehmerschaft?, Anmerkungen zum BFH-Urteil vom 17.9.2015 – III R 49/13,
StuB 2016, 292–296 (zitiert: Hubert, StuB 2016, 292).
JUVE (Hrsg.), Kanzleiumsätze 2016/2017, https://www.juve.de/rechtsmarkt/umsatzzahlen (zu-
gegriffen am 27.7.2018).
Kahle, Holger, Die Steuerbilanz der Personengesellschaft, DStZ 2012, 61–72 (zitiert: Kahle,
DStZ 2012, 61).
Kallmeyer, Harald, Das neue Umwandlungsgesetz, Verschmelzung, Spaltung und Formwech-
sel von Handelsgesellschaften, ZIP 1994, 1746–1759 (zitiert: Kallmeyer, ZIP 1994,
1746).
Kallmeyer, Harald (Hrsg.), Umwandlungsgesetz, Verschmelzung, Spaltung und Formwechsel
bei Handelsgesellschaften, Kommentar, 6. Aufl., Köln 2017 (zitiert: Kallmeyer-Bearbei-
ter).
Kanzler, Hans-Joachim/Kraft, Gerhard/Bäuml, Swen O. u.a. (Hrsg.), Einkommensteuergesetz,
Kommentar, 3. Aufl., Herne 2016 (zitiert: K/K/B-Bearbeiter).
Keßler, Jürgen/Kühnberger, Manfred (Hrsg.), Umwandlungsrecht, Kompakt-Kommentar,
Kommentar, Stuttgart 2009 (zitiert: K/K-Bearbeiter).
Kirchhof, Paul (Hrsg.), Einkommensteuergesetz, Kommentar, 17. Aufl., Köln 2018 (zitiert:
Kirchhof-Bearbeiter).
Korn, Klaus, Umsatzsteuerfolgen von Realteilungen und Sachwertabfindungen bei Personen-
gesellschaften, KÖSDI 2013, 18504–18511 (zitiert: Korn, KÖSDI 2013, 18504).
Levedag, Christian, Der Realteilungserlass vom 20.12.2016 – Anmerkungen aus Sicht der
Rechtsprechung, GmbHR 2017, 113–123 (zitiert: Levedag, GmbHR 2017, 113).
Ley, Ursula, Ausscheiden eines Personengesellschafters aus einer Personengesellschaft gegen
Sachwertabfindung, in: Dieter Carlé, Rudolf Stahl, Martin Strahl (Hrsg.), Gestaltung und
Abwehr im Steuerrecht, Festschrift für Klaus Korn zum 65. Geburtstag, Berlin 2005, S.
335–364 (zitiert: Ley, FS Korn).
Lieder, Jan/Hoffmann, Thomas, Die PartG mbB – Rechtstatsachen und Rechtsprobleme, NJW
2015, 897–903 (zitiert: Lieder/Hoffmann, NJW 2015, 897).
IX
Lippross, Otto-Gerd, Umsatzsteuer, 24. Aufl., Achim bei Bremen 2017 (zitiert: Lippross, USt).
Lüdicke, Jochen/Sistermann, Christian (Hrsg.), Unternehmensteuerrecht, Gründung – Finan-
zierung – Umstrukturierung – Übertragung – Liquidation, 2. Aufl., München 2018 (zi-
tiert: L/S-Bearbeiter).
Lutter, Marcus (Begr.), Umwandlungsgesetz, Kommentar - Bd. 1 - §§ 1-122l, hrsg. von Walter
Bayer, Jochen Vetter, 5. Aufl., Köln 2014 (zitiert: Lutter-Bearbeiter).
Lutter, Marcus (Begr.), Umwandlungsgesetz, Kommentar - Bd. 2 - §§ 123-325 UmwG,
SpruchG, hrsg. von Walter Bayer, Jochen Vetter, 5. Aufl., Köln 2014 (zitiert: Lutter-Be-
arbeiter).
Lutzenberger, Helena/Petersen, Nils, Tagungsbericht zum 8. Hamburger Forum für Unterneh-
mensteuerrecht 2018 am 1./2.2.2018, DStR 2018, 949–955 (zitiert: Lutzenberger/Peter-
sen, DStR 2018, 949).
Maetz, Philipp, Der Teilbetrieb des UmwStG im Spannungsfeld zwischen Realisations-, Sub-
jektsteuer- und Kontinuitätsprinzip, Diss. Köln 2017, Wirtschafts- und Steuerrecht 14,
Baden-Baden 2017 (zitiert: Maetz, Teilbetrieb).
Märkle, Rudi/Franz, Roland, Die Realteilung von Mitunternehmerschaften, in: Dieter Carlé,
Rudolf Stahl, Martin Strahl (Hrsg.), Gestaltung und Abwehr im Steuerrecht, Festschrift
für Klaus Korn zum 65. Geburtstag, Berlin 2005, S. 365–375 (zitiert: Märkle/Franz, FS
Korn).
Münchener Handbuch des Gesellschaftsrecht Bd. 1, hrsg. von Hans Gummert, Lutz Weipert,
4. Aufl., München 2014 (zitiert: GesRH-Bearbeiter).
Münchener Handbuch des Gesellschaftsrecht Bd. 2, hrsg. von Hans Gummert, Lutz Weipert,
4. Aufl., München 2014 (zitiert: GesRH-Bearbeiter).
Neitz, Claudia/Lange, Carsten, Grunderwerbsteuer bei Umwandlungen, Neue Impulse durch
das Wachstumsbeschleunigungsgesetz, Ubg 2010, 17–29 (zitiert: Neitz/Lange, Ubg 2010,
17).
Neu, Norbert/Hamacher, Stefan, Abrundung der BFH-Rechtsprechung zur Realteilung von
Personengesellschaften, Zugleich Anmerkungen zu den Entscheidungen des BFH vom
16.3.2017 – IV R 31/14 und vom 30.3.2017 – IV R 11/15 zur echten Realteilung bei
Auflösung und unechten Realteilung bei Sachwertabfindung, GmbHR 2017, 897–901 (zi-
tiert: Neu/Hamacher, GmbHR 2017, 897).
Niehus, Ulrich, Zur Anwendung von Realteilungsgrundsätzen und § 6b EStG auf die Übertra-
gung von Wirtschaftsgütern bei Schwesterpersonengesellschaften, FR 2005, 278–285 (zi-
tiert: Niehus, FR 2005, 278).
X
Niehus, Ulrich/Wilke, Helmuth, Konkretisierung des Anwendungsbereichs steuerneutraler Re-
alteilungen, FR 2012, 1093–1103 (zitiert: Niehus/Wilke, FR 2012, 1093).
NTV (Hrsg.), Innogy akzeptiert eigene Zerschlagung, Deal mit Eon und RWE, https://www.n-
tv.de/wirtschaft/Innogy-akzeptiert-eigene-Zerschlagung-article20536826.html (zuge-
griffen am 15.8.2018).
Ostermayer, Franz/Riedel, Hannspeter, Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern einschließ-
lich Schulden zwischen Schwestergesellschaften, Anwendung der Realteilungsgrund-
sätze als "Königsweg"?, BB 2003, 1305–1309 (zitiert: Ostermayer/Riedel, BB 2003,
1305).
Pupeter, Alexander, Der neue Realteilungserlass, Die Änderungen des Realteilungserlasses
vom 20.12.2016 (DB 2017 S. 97), DB 2017, 684–688 (zitiert: Pupeter, DB 2017, 684).
Pupeter, Alexander, Sachwertabfindung mit Einzelwirtschaftsgütern ist eine (partielle) Realtei-
lung, In zwei Urteilen vom 16.03.2017 (IV R 31/14, DB 2017 S. 1424) und 30.03.2017
(IV R 11/15, DB 2017 S. 1427) klärt der BFH das Geklärte, DB 2017, 2122–2126 (zitiert:
Pupeter, DB 2017, 2122).
Pyszka, Tillmann, Das von mehreren Teilbetrieben genutzte Grundstück – Ein Hindernis für
die steuerneutrale Umstrukturierung? (Teil I), DStR 2016, 2017–2026 (zitiert: Pyszka,
DStR 2016, 2017).
Pyszka, Tillmann, Umsatzsteuer bei Umwandlungen, DStR 2011, 545–551 (zitiert: Pyszka,
DStR 2011, 545).
Reiß, Wolfram, Die Realteilung (Teil I), Anwendungsbereich und systemgerechte Behandlung,
FR 2017, 458–468 (zitiert: Reiß, FR 2017, 458).
Reiß, Wolfram, Die Realteilung (Teil II), Anwendungsbereich und systemgerechte Behandlung,
FR 2017, 554–561 (zitiert: Reiß, FR 2017, 554).
Reiß, Wolfram, Zweifelsfragen zur Realteilung mit Spitzenausgleich, DStR 1995, 1129–1134
(zitiert: Reiß, DStR 1995, 1129).
Reiß, Wolfram/Kraeusel, Jörg/Langer, Michael (Hrsg.), Umsatzsteuergesetz, UStG mit Neben-
bestimmungen, Unionsrecht, Kommentar, Losebl. (Stand: 145. EL 08/2018), Bonn 2018
(zitiert: R/J/L-Bearbeiter).
Riedel, Lisa, Das Umwandlungssteuerrecht der Mitunternehmerschaft, Eine Analyse der § 6
Abs. 5 EStG, § 24 UmwStG und der Realteilung anhand der Prinzipien der Umwand-
lungs- und Mitunternehmerbesteuerung, Diss. Köln 2017, Rechtsordnung und Steuerwe-
sen Bd. 51, Köln 2018 (zitiert: Riedel, UmwStR MU).
XI
Ritzer, Claus/Stangl, Ingo, Geplante Änderungen im Konzernsteuerrecht durch das ProtEr-
klUmsG, DStR 2015, 849–860 (zitiert: Ritzer/Stangl, DStR 2015, 849).
Rödder, Thomas/Herlinghaus, Andreas/van Lishaut, Ingo (Hrsg.), Umwandlungssteuergesetz,
Kommentar, 2. Aufl. 2013 (zitiert: R/H/vL-Bearbeiter).
Roderburg, Georg/Schmitz, Stefan/Pesch, Maximilian J., Aktuelle Probleme im Bereich der
Einbringung und des Anteilstauschs nach dem Umwandlungssteuererlass 2011, SteuK
2012, 131–136 (zitiert: Roderburg/Schmitz/Pesch, SteuK 2012, 131).
Rogall, Matthias/Belz, Thomas, Ausgewählte Fragestellungen zur Umstrukturierung von Per-
sonengesellschaften, Ubg 2017, 79–87 (zitiert: Rogall/Belz, Ubg 2017, 79).
Ruhkamp, Christoph, Eon schaltet auf Kooperationsmodus, Finanzorstand: Zusammenarbeit
schon vor Abschluss der Innogy Übernahme – Erste Synergien 2019, Börsen-Zeitung
vom 03.07.2018, 8.
Ruhkamp, Christoph, Innogy-Übernahme wird freundlicher, Vorstand der RWE-Tochter gibt
Widerstand gegen Zerschlagung durch Eon auf – "Faire und sozialverträgliche Integra-
tion", Börsen-Zeitung vom 20.07.2018, 9.
Saenger, Ingo/Aderhold, Lutz/Lenkaitis, Karlheinz u.a. (Hrsg.), Handels- und Gesellschafts-
recht, Praxishandbuch, 2. Aufl., Baden-Baden o.J. (zitiert: S/A-Bearbeiter).
Sagasser, Bernd/Bula, Thomas/Brünger, Thomas R. (Hrsg.), Umwandlungen, Verschmelzung
– Spaltung – Formwechsel – Vermögensübertragung, 5. Aufl., München 2017 (zitiert:
S/B/B-Bearbeiter).
Sauter, Thomas/Heurung, Rainer/Oblau, Markus, Probleme bei der Realteilung nach der Neu-
regelung durch die Unternehmensteuerreform, FR 2002, 1101–1109 (zitiert: Sauter/Heu-
rung/Oblau, FR 2002, 1101).
Schacht, Marc, BFH richtet Institut der Realteilung neu aus, Die geänderten Voraussetzungen
einer erfolgsneutralen Realteilung, DB 2016, 794–799 (zitiert: Schacht, DB 2016, 794).
Schell, Matthias, Realteilung i.S.d. § 16 Abs. 3 Satz 2 bis 4 EStG – Anmerkung zum BMF-
Schreiben vom 28.2.2006, BB 2006, 1026–1030 (zitiert: Schell, BB 2006, 1026).
Schmidt, Harry, Totalausgliederung nach § 123 III UmwG, AG 2005, 26–31 (zitiert: Schmidt,
AG 2005, 26).
Schmidt, Ludwig (Begr.), Einkommensteuergesetz, Kommentar, hrsg. von Heinrich Weber-
Grellet, 37. Aufl., München 2018 (zitiert: Schmidt-Bearbeiter).
XII
Schmidt, Thomas-Patrick/Siegmund, Olaf, Auch die Sachwertabfindung mit Einzelwirtschafts-
gütern folgt Realteilungsgrundsätzen, Zugleich Anmerkungen zu den BFH-Urteilen vom
16.3.2017 – IV R 31/14 und vom 30.3.2017 – IV R 11/15, NWB 2017, 3926–3932 (zitiert:
Schmidt/Siegmund, NWB 2017, 3926).
Schmitt, Joachim, Auf- und Abspaltung von Kapitalgesellschaften, Anmerkungen zum Entwurf
des Umwandlungssteuererlasses, DStR 2011, 1108–1113 (zitiert: Schmitt, DStR 2011,
1108).
Schmitt, Joachim/Hörtnagl, Robert/Stratz, Rolf-Christian (Hrsg.), Umwandlungsgesetz, Um-
wandlungssteuergesetz, Kommentar, 7. Aufl., München 2016 (zitiert: S/H/S-Bearbeiter).
Schmitt, Michael/Schaflitzl, Andreas, Neuere Entwicklungen bei der Besteuerung von Perso-
nenunternehmen, Ubg 2017, 353–365 (zitiert: Schmitt/Schaflitzl, Ubg 2017, 353).
Schreiber, Christoph, Bucherwertfortführung nach Ausscheiden eines Mitunternehmers gegen
Sachwertabfindung, Aktuelle Entwicklungen im Recht der Realteilung, NZG 2018, 20–
22 (zitiert: Schreiber, NZG 2018, 20).
Schulze zur Wiesche, Dieter, Einbringungen i.S.d. §§ 20, 21, 24 UmwStG gegen Zuzahlung,
StBp 2016, 157–160 (zitiert: Schulze zur Wiesche, StBp 2016, 157).
Schulze zur Wiesche, Dieter, Realteilung von Personengesellschaften unter Berücksichtigung
der BFH-Urteile IV R 8/12 und III R 49/13, BB 2016, 1753–1759 (zitiert: Schulze zur
Wiesche, BB 2016, 1753).
Schweda, Natalie, Umstrukturierungen und Organschaft, Ertragsteuerliche Auswirkungen un-
ter besonderer Berücksichtigung des SEStEG und JStG 2008, Diss. Bayreuth 2011,
GLEISS LUTZ Schriftenreihe zum deutschen und internationalen Wirtschaftsrecht 43,
Baden-Baden 2012 (zitiert: Schweda, Umstrukturierungen).
Semler, Johannes/Stengel, Arndt (Hrsg.), Umwandlungsgesetz, Kommentar, 4. Aufl., München
2017 (zitiert: S/S-Bearbeiter).
Siegel, Theodor, Respekt vor dem Subjektsteuerprinzip als Antwort auf die offenen Fragen der
Realteilung, DB 2016, 2245–2256 (zitiert: Siegel, DB 2016, 2245).
Steiner, Natalie/Ullmann, Robert, Realteilung mit Einzelwirtschaftsgütern ohne Auflösung der
Personengesellschaft, DStR 2017, 912–921 (zitiert: Steiner/Ullmann, DStR 2017, 912).
Stenert, Jens, Der "neue" Realteilungserlass ist überholt!, Zum Realteilungsbegriff nach den
BFH-Urteilen v. 16.3.2017 und v. 30.3.2017, DStR 2017, 1785–1792 (zitiert: Stenert,
DStR 2017, 1785).
XIII
Stenert, Jens, Die Realteilung im Umsatzsteuerrecht, DStR 2018, 765–773 (zitiert: Stenert,
DStR 2018, 765).
Tipke, Klaus/Lang, Joachim (Begr.), Steuerrecht, hrsg. von Roman Seer u.a., 23. Aufl., Köln
2018 (zitiert: T/L-Bearbeiter).
Verweyen, Elke, Grunderwerbsteuer bei konzerninternen Umstrukturierungen, Eine rechtssys-
tematische und verfassungsrechtliche Untersuchung, Diss. Münster 2005, Steuer, Wirt-
schaft und Recht 257, Lohmar 2005 (zitiert: Verweyen, GrESt).
Wälzholz, Eckhard, Grunderwerbsteuerneutrale Umwandlungen nach § 6a GrEStG i.d.F. des
WBeschG, Möglichkeiten, Grenzen, Auslegungsprobleme, GmbH-StB 2010, 108–114
(zitiert: Wälzholz, GmbH-StB 2010, 108).
Wendt, Michael, Ausscheiden gegen Sachwertabfindung – die "unechte" Realteilung der Per-
sonengesellschaft, FR 2016, 536–542 (zitiert: Wendt, FR 2016, 536).
Wendt, Michael, Realteilung und Ausscheiden gegen Sachwertabfindung – Vorrang des Kon-
tinuitätsprinzips?, in: Klaus Tipke (Hrsg.), Gestaltung der Steuerrechtsordnung. Fest-
schrift für Joachim Lang zum 70. Geburtstag, Köln 2011, S. 699–718 (zitiert: Wendt, FS
Lang).
Widmann, Siegfried/Mayer, Dieter (Hrsg.), Umwandlungsrecht, Umwandlungsgesetz – Um-
wandlungssteuergesetz, Kommentar, Losebl. (Stand: 172. EL 07/2018), Bonn 2018 (zi-
tiert: W/M-Bearbeiter).
Winkeljohann, Norbert/Förschle, Gerhart/Deubert, Michael (Hrsg.), Sonderbilanzen, Von der
Gründungsbilanz bis zur Liquidationsbilanz, 5. Aufl., München 2016 (zitiert: W/F/D-Be-
arbeiter).
Winkemann, Thomas, Die Realteilung – eine Zwischenbilanz, BB 2004, 130–136 (zitiert: Win-
kemann, BB 2004, 130).
Winnefeld, Robert, Bilanz-Handbuch, Handels- und Steuerbilanz, Rechtsformspezifisches Bi-
lanzrecht, Bilanzielle Sonderfragen, Sonderbilanzen, IAS/IFRS-Rechnungslegung, 5.
Aufl., München 2015 (zitiert: Winnefeld, BilH).
Wollweber, Markus, Steuerfolgen des Sozietätwechsels, NJW 2016, 1549–1552 (zitiert: Woll-
weber, NJW 2016, 1549).
Wollweber, Markus/Stenert, Jens, Der Begriff der Realteilung in § 16 Abs. 3 S. 2 EStG, Neue
Entwicklungen in der Rechtsprechung, DStR 2016, 2144–2150 (zitiert: Wollwe-
ber/Stenert, DStR 2016, 2144).
XIV
Rechtsprechungsverzeichnis
BFH, Urteil v. 19.01.1982, VIII R 21/77, BStBl. II 1982, 456; BFHE 135, S. 282-289.
BFH, Urteil v. 03.10.1984, I R 119/81, BStBl. II 1985, 245: BFHE 142, S. 433-437.
BFH, Urteil v. 01.02.1989, VIII R 33/85, BStBl. II 1989, 458; BFHE 156, S. 158-162.
BFH, Urteil v. 10.12.1991, VIII R 69/86, BStBl. II 1992, 385; BFHE 166, S. 476-490.
BFH, Urteil v. 08.02.1992, XI R 51/89, BStBl. II 1992, 946; BFHE 168, S. 333-338.
BFH, Urteil v. 01.12.1992, VIII R 57/90, BStBl. II 1994, 607; BFHE 170, S. 320-336.
BFH, Urteil v. 17.02.1994, VIII R 13/94, BStBl. II 1994, 809; BFHE 174, S. 550-554.
BFH, Urteil v. 23.03.1995, IV R 93/93, BStBl. II 1995, 700; BFHE 177, S. 404-408.
BFH, Urteil v. 18.05.1995, IV R 20/94, BStBl. II 1996, 70; BFHE 178, S. 390-394.
BFH, Urteil v. 20.01.1999, XI R 69/97, DStRE 1999, 346; BB 1999, S. 2544-2548.
BFH, Urteil v. 22.11.2001, V R 50/00, BStBl. II 2002, 167; BFHE 197, S. 319-321.
BFH, Urteil v. 07.04.2010, I R 96/08, BStBl. II 2011, 467; BFHE 229, S. 179-189.
BFH, Urteil v. 07.07.2011, V R 53/10, BStBl. II 2013, 218; BFHE 234, S. 548-555.
BFH, Urteil v. 19.12.2012, XI R 38/10, BStBl. II 2013, 1053; BFHE 240, S. 366-377.
BFH, Urteil v. 17.09.2015, III R 49/13, BStBl. II 2017, 37; BFHE 252, S. 17-34.
BFH, Urteil v. 16.03.2017, IV R 31/14, BFHE 257, 292; DStR 2017, S. 1381-1386.
BFH, Urteil v. 30.03.2017, IV R 11/15, BFHE 257, 324; DStR 2017, S. 1376-1381.
XV
Materialverzeichnis
– zugleich Abkürzungsverzeichnis für Materialien –
Gesetze
BGB, Bürgerliches Gesetzbuch i.d.F. v. 02.01.2002, BGBl. I 2002, S. 42; zuletzt geändert durch
Gesetz zur Einführung einer zivilprozessualen Musterfeststellungsklage v. 12.07.2018
(BGBl. I 2018, S. 1151).
GrEStG, Grunderwerbsteuergesetz v. 26.02.1997, BGBl. I 1997, S. 418; zuletzt geändert durch
Gesetz zur Modernisierung des Besteuerungsverfahrens v. 18.07.2016 (BGBl. I 2016,
S. 1679).
HGB, Handelsgesetzbuch v. 10.05.1897, i.d.F. des BGBl. III/FNA 4100-1; zuletzt geändert
durch Gesetz zur Ausübung von Optionen der EU-ProspektVO und zur Anpassung wei-
terer Finanzmarktgesetze v. 10.07.2018 (BGBl. I 2018, S. 1102).
SEStEG, Gesetz über steuerliche Begleitmaßnahmen zur Einführung der Europäischen Gesell-
schaft und zur Änderung weiterer steuerrechtlicher Vorschriften v. 07.12.2006, BGBl. I
2006, S. 2782.
StEntlG 1999/2000/2001, Steuerentlastungsgesetz 1999/2000/2002 v. 24.03.1999, BGBl. I
1992, S. 402.
UmwG, Umwandlungsgesetz v. 28.10.1994, BGBl. I 1994, S. 3210; zuletzt geändert durch Ge-
setz zum Bürokratieabbau und zur Förderung der Transparenz bei Genossenschaften
v. 17.07.2017 (BGBl. I 2017, S. 2434)
UmwStG, Umwandlungssteuergesetz v. 07.12.2006, BGBl. I 2006, S. 2791; zuletzt geändert
durch Steueränderungsgesetz 2015 v. 02.11.2015 (BGBl. I 2015, S. 1834).
UntStFG, Gesetz zur Fortentwicklung des Unternehmenssteuerrechts v. 20.12.2001, BGBl. I
2001, S. 3858.
UStG, Umsatzsteuergesetz v. 21.02.2005, BGBl. I 2005, S. 386; zuletzt geändert durch Gesetz
zur Durchführung der Verordnung (EU) Nr. 910/2014 des Europäischen Parlaments und
des Rates vom 23. Juli 2014 über elektronische Identifizierung und Vertrauensdienste für
elektronische Transaktionen im Binnenmarkt und zur Aufhebung der Richtlinie
1999/93/EG (eIDAS-Durchführungsgesetz) v. 18.07.2017 (BGBl. I 2017, S. 2745).
XVI
EU-Richtlinien
Fusions-RL, Fusionsrichtlinie, RL 2009/133/EG v. 19.10.2009, ABl. EG Nr. L 310, S. 34.
Bundestagsdrucksachen
BT-Drs. 12/6885, Bundestagsdrucksache 12/6885 v. 24.02.1994, Gesetzentwurf der Fraktionen
der CDU/CSU und F.D.P. – Entwurf eines Gesetzes zur Änderung des Umwandlungs-
steuerrechts.
Finanzverwaltung
GrEStLE, Oberste Finanzbehörden der Länder v. 19.06.2012, Grunderwerbsteuer; Anwendung
des § 6a GrEStG, BStBl. I 2012, S. 662.
Realteilungserlass 2016, BMF v. 20.12.2006, Realteilung; Anwendung von § 16 Absatz 3
Satz 2 bis 4 und Absatz 5 EStG, IV C 6 – S 2242/07/10002:004; 2016/1109299; BStBl. I
2017, S. 36.
UmwStE 1998, BMF v. 25.03.1998, Umwandlungssteuererlaß, IV B 7 – S 1978/21/98/ IV
B S 1909 – 33/98, BStBl. I, 1998, S. 268.
UmwStE 2011, BMF v. 11.11.2011, Anwendung des Umwandlungssteuergesetzes i.d.F. des
Gesetzes über steuerliche Begleitmaßnahmen zur Einführung der Europäischen Gesell-
schaft und zur Änderung weiterer steuerrechtlicher Vorschriften (SEStEG),
IV C 6 – S 1978 b/08/10001, BStBl. I 2011, S. 1314.
UStAE, BMF v. 01.10.2010, Umsatzsteuer-Anwendungserlass (Stand: 17.07.2018), BStBl. I,
S. 846; zuletzt geändert durch BMF-Schreiben v. 17.07.2018,
III C 3 – S 7179/08/10005:001; 2018/0592904 (BStBl. I, S. 820).
1
Einleitung
Umstrukturierungen im Kontext der Wirtschaft und im Spiegel der Tagespresse
Wirtschaftliche Veränderungen machen es für Unternehmen erforderlich, sich
durch Umstrukturierungsmaßnahmen bestmöglich am Markt zu positionieren. Dies
trifft auf Mitunternehmerschaften und Kapitalgesellschaften in gleicher Weise zu.
Häufig ist es hierfür aus betriebswirtschaftlichen Gründen erforderlich, existierende
Einheiten in kleinere Einheiten aufzuteilen. Dabei kommt es zwangsläufig zu Über-
tragungen von Vermögen, was nach allgemeinen steuerlichen Regelungen zu einer
Aufdeckung stiller Reserven führt. Die Realisierung stiller Reserven kann für die
betroffenen Unternehmen zu erheblichen steuerlichen Belastungen führen, da selbst
bei Vorhandensein der nötigen Liquidität durch die Besteuerung Finanzmittel ge-
bunden werden. Der entstehende Kapitalbedarf kann dazu führen, dass betriebs-
wirtschaftlich motivierte Umstrukturierungspläne verworfen werden.1
Da der Markt deutsche Unternehmen mit sich stets ändernden Gegebenheiten kon-
frontiert, werden regelmäßig Umstrukturierungen nötig. Ein prominentestes Bei-
spiel aus der aktuellen Tagespresse ist die Innogy SE. Das lukrative High-End-Ge-
schäft des Energieriesen RWE ist erst 2016 aus dem Konzern ausgegliedert worden
– kurz darauf verkaufte RWE 25 % der eigenen Beteiligung für fünf Milliarden
Euro.2 Jetzt, zwei Jahre später, kommen Gerüchte über eine „Zerschlagung“ der
Gesellschaft auf.3 Eon beabsichtigt die RWE-Tochter zu übernehmen, während
RWE das Ökostromgeschäft von Eon und Innogy erhalten soll.4 Um die Ökostrom-
sparte aus den Gesellschaften herauszulösen, bietet es sich an, die betroffenen Be-
triebe mittels einer Ausgliederung auf eine Kapitalgesellschaft zu übertragen.
Auch die Realteilung einer Personengesellschaft ist beispielsweise für Studentinnen
und Studenten der Rechtswissenschaften – zumindest aus Sicht einer möglichen
Betroffenheit – interessant. Schließlich sind bereits acht5 der 20 umsatzstärksten
Wirtschaftskanzleien Deutschlands als PartG mbB und somit als realteilungsfähige
Personengesellschaft eingetragen.6 Wenn ein Anwalt aus der Sozietät austritt, kann
er statt einer Geldabfindung seinen Mandantenstamm mitnehmen. Auch bei dieser
1 Vgl. Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 12. 2 Hecking, Innogy - ein reines Geschäft. 3 Vgl. Ruhkamp, Börsen-Zeitung vom 03.07.2018, 8. 4 Ruhkamp, Börsen-Zeitung vom 20.07.2018, 9; vgl. NTV, Innogy akzeptiert Zerschlagung. 5 Neun weitere sind als LLP, drei als GmbH organisiert. 6 Die Aufstellung von Lieder/Hoffmann, NJW 2015, 897, 898 ist nach einer Prüfung noch immer
zutreffend; vgl. jedoch zur aktuellen Reihenfolge des Rankings JUVE, Kanzleiumsätze 2016/2017.
2
Vermögensübertragung droht die Realisierung stiller Reserven.7
Umstrukturierungen als Gegenstand der vorliegenden Arbeit
In der Praxis eröffnen sich im Zuge solcher Umstrukturierungen vielfältige Gestal-
tungsmöglichkeiten.8 Um Umstrukturierungsmaßnahmen nicht zu erschweren, er-
laubt der Gesetzgeber unter bestimmten Umständen die Buchwertfortführung des
Vermögens.9 Die Buchwertfortführung richtet sich für Mitunternehmerschaften
nach § 16 III EStG, den Grundsätzen der sogenannten Realteilung. Für Kapitalge-
sellschaften kann eine solche begünstigte Vermögensübertragung im Wege der
Spaltung nach den Regelungen des UmwStG erreicht werden (§§ 15, 20 f.
UmwStG).
Gegenstand dieser Arbeit ist eine Analyse der wichtigsten Gemeinsamkeiten und
Unterschiede der steuerrechtlichen Folgen von Spaltung und Realteilung. Hierbei
werden die wesentlichen Auswirkungen der Vermögensübertragungen sowohl auf
ertragsteuerlicher, als auch auf verkehrssteuerlicher Ebene abgebildet. Die Unter-
gruppen der Spaltung (Aufspaltung, Abspaltung und Ausgliederung) sollen gleich-
ermaßen Beachtung finden.
Zu Beginn werden hierzu die wesentlichen gesellschaftsrechtlichen Hintergründe
der Realteilung (§ 16 III 2 ff. EStG) und der Spaltung (§§ 1 Nr. 2, 123 ff. UmwG)
skizziert. Anschließend wird dargestellt, wie Vermögensübertragungen im Bereich
der Normen funktionieren und steuerlich bewertet werden. Hierbei liegen der Ana-
lyse ausgewählte Konstellationen zugrunde. Die Realteilung wird anhand einer
Vermögensübertragung von Personenhandelsgesellschaften auf Einzelkaufleute
dargestellt. Bezüglich der Spaltung geht diese Arbeit von einer Vermögensübertra-
gung einer Kapitalgesellschaft auf andere Kapitalgesellschaften aus (sog. typenglei-
che Spaltung).
Abschließend werden die Ergebnisse zusammengeführt, um Gemeinsamkeiten und
Unterschiede klar und übersichtlich darzustellen.
7 Wollweber, NJW 2016, 1549. 8 Elbert, Realteilung GesHdVerm, S. 1. 9 Vgl. StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 231 ff.
3
Die Vermögensübertragung im Kontext der Umstrukturierung
Ertrag- und verkehrssteuerliche Gemeinsamkeiten und Unterschiede der Realtei-
lung von Personengesellschaften und der Spaltung von Kapitalgesellschaften.
A. Einführung
Aus wirtschaftlichen Gründen kann es sinnvoll sein, Unternehmen aufzuteilen oder
Betriebe aus dem Unternehmen herauszulösen. Kapitalgesellschaften können Um-
strukturierungen im Wege einer Spaltung nach dem UmwG durchführen. Für Per-
sonengesellschaften kann dies auch im Rahmen einer Realteilung geschehen.
I. Realteilung einer Personengesellschaft
Im Lebenszyklus einer Personenhandelsgesellschaft kann es vorkommen, dass Ge-
sellschafter eintreten oder die Gesellschaft verlassen. Dabei kann ein Austritt
gleichzeitig zur Beendigung der Gesellschaft führen. Es kann jedoch auch sein, dass
die Gesellschaft durch die übrigen Gesellschafter fortgesetzt wird. Die Hinter-
gründe für derartige Reorganisationen sind vielfältig. In Betracht kommen etwa die
Vorbereitung einer Veräußerung oder Verschmelzung, Trennung von Mitunterneh-
merstämmen oder der Beginn einer steueroptimierten Nachfolgeplanung.10
Falls während dieser Strukturänderung Betriebsvermögen der Gesellschaft in das
Betriebsvermögen des austretenden Gesellschafters überführt wird, regelt
§ 16 III 2-4 EStG die steuerlichen Konsequenzen unter dem Begriff „Realteilung“.
1. Gesellschaftsrechtlicher Hintergrund der Realteilung
Der steuerrechtlichen Realteilung liegt die gesellschaftsrechtliche Naturalteilung
zugrunde.11 Abweichend von der Liquidation der Gesellschaft (§ 145 HGB) können
Gesellschafter vereinbaren, dass bei Beendigung der Gesellschaft das Gesell-
schaftsvermögen auf die Gesellschafter übertragen wird.12 Im Zuge einer solchen
Naturalteilung können dann Wirtschaftsgüter auf einzelne oder alle Gesellschafter
verteilt werden, um das Gesellschaftsvermögen auseinanderzusetzen.13
10 H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 540. 11 K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 556; Schmidt-Wacker, § 16 EStG, Rn. 535; H/H/R-
Kulosa, § 16 EStG, Rn. 541; Schreiber, NZG 2018, 20; Wendt, FR 2016, 536; Elbert, Realteilung
GesHdVerm, S. 1. 12 Vgl. §§ 752 BGB, 145 HGB; siehe auch Schreiber, NZG 2018, 20; W/F/D-Anders, Kapitel O,
Rn. 35; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 556. 13 L. Riedel, UmwStR MU, S. 263 m.w.N.; zum Begriff der Naturalteilung siehe auch Blümich-
Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 390; B/H-Roth, § 145 HGB, Rn. 10; Wendt, FR 2016, 536; K/K/B-O.
Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 556.
4
Das Ausscheiden eines Mitunternehmers führt hingegen nicht zur Naturalteilung.14
Sein Anteil wächst den die Gesellschaft fortführenden Gesellschaftern pro rata
an.15 Der ausscheidende Gesellschafter erhält aus §§ 734, 738 I BGB16 einen Ab-
findungsanspruch gegen die verbliebenen Gesellschafter,17 der jedoch auch durch
Wirtschaftsgüter des Gesamthandsvermögens befriedigt werden kann.18
2. Steuerrechtliche Grundzüge der Realteilung
Der steuerrechtliche Begriff der Realteilung definiert die einkommensteuerrechtli-
chen Folgen einer solchen Umstrukturierung.19 Hierbei bezeichnete der Ausdruck
ursprünglich jede andere Art der Auseinandersetzung als durch Liquidation.20 Erst
1999 fand die Realteilung im Zuge des StEntlG Einzug in den Gesetzestext
(§ 16 III 2-4 EStG).21
a) Telos der Norm
Mittels der Regelungen der Realteilung möchte der Gesetzgeber unnötige steuerli-
che Belastungen vermeiden, sofern die Vermögensübertragungen betriebswirt-
schaftlich sinnvollen Reorganisationen dienen.22 Um dies sicherzustellen setzt die
Norm abweichend von der handelsrechtlichen Auffassung voraus, dass Wirt-
schaftsgüter in das „jeweilige Betriebsvermögen der einzelnen Mitunternehmer“
(§ 16 III 2 EStG) übernommen werden,23 also auch in den eigenen Betrieb oder das
eigene Sonderbetriebsvermögen eines anderen Betriebs.24 Die Wirtschaftsgüter die-
nen in dieser Situation weiterhin der Erwerbstätigkeit der Realteiler.25
Die Verringerung der Steuerbelastung ist möglich, wenn die steuerliche Erfassung
14 Statt vieler Schreiber, NZG 2018, 20. 15 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 226. 16 In Verbindung mit §§ 105 III, 161 II HGB. 17 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 226; Schreiber, NZG 2018, 20. 18 L. Riedel, UmwStR MU, S. 263 m.w.N.; vgl. Wendt, FR 2016, 536. 19 Wendt, FR 2016, 536; Vgl. L. Riedel, UmwStR MU, S. 263; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16
EStG, Rn. 556; für eine betriebswirtschaftliche Betrachtung v.a. der Realteilung einer zweigliedri-
gen Personengesellschaft siehe hingegen Bock, Realteilung EStR. 20 Vgl. BFH, Urt. v. 18.05.1995 – IV R 20/94, BStBl. II 1996, 70 = BFHE, 178, 390. 21 StEntlG 1999/2000/2001, zuletzt geändert durch UntStFG; zuvor hatte die Rechtsprechung ein
Wahlrecht der Buchwertfortführung angenommen, siehe hierzu BFH, Urt. v. 19.01.1982 – VIII R
21/77, BStBl. II 1982, 45 = BFHE 135, 282, 287; Urt. v. 23.03.1995 – IV R 93/93, BStBl. II 1995,
700 = BFHE 177, 404, 407; § 24 UmwStG wurde hierfür analog angewandt, siehe etwa bei Urt. v.
10.12.1991 – VIII R 69/86, BStBl. II 1992, 385 = BFHE 166, 476, 480; zur Historie siehe Bock,
Realteilung EStR, 29 ff; Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 396 ff. 22 Schulze zur Wiesche, BB 2016, 1753, 1755. 23 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 402; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 547; Schreiber, NZG
2018, 20. 24 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 235; Altendorf, GmbH-StB 2016, 302, 304; K/K/B-O.
Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 556. 25 Schulze zur Wiesche, BB 2016, 1753, 1756.
5
stiller Reserven gesichert ist.26 In diesem Fall führt der Realteilungstatbestand dazu,
dass die Wirtschaftsgüter mit dem Buchwert anzusetzen sind.27 Mit dieser Rechts-
folge entspricht der Gesetzgeber dem Umstand, dass bei Mitunternehmerschaften
die Besteuerung nicht auf Ebene der Personengesellschaft, sondern bei jedem ein-
zelnen Mitunternehmer selbst erfolgt.28 Die auf diese Weise erreichte Erfolgsneut-
ralität erleichtert zudem betriebswirtschaftliche Umstrukturierungen,29 da entste-
hende Steuern nicht aus der Substanz gezahlt werden müssen.30
b) Varianten der Realteilung
Der Gesetzestext weist seit jeher keine ertragsteuerliche Definition der Realteilung
auf,31 weshalb umstritten ist, wann eine Übertragung „im Zuge der Realteilung“
erfolgt.32 Folgt man dem BFH, so liegt eine Realteilung bei „Aufgabe einer Mitun-
ternehmerschaft durch Aufteilung ihres Vermögens unter den Mitunternehmern, bei
der zumindest einer der bisherigen Mitunternehmern ihm bei der Aufteilung zuge-
wiesene Wirtschaftsgüter in ein anderes Betriebsvermögen überführt“ vor.33
Alle Varianten der Realteilung setzen gemäß § 16 III 2 ff. EStG eine Mitunterneh-
merschaft34 (§ 15 I 1 Nr. 2 EStG) voraus.35 Als Mitunternehmerschaft im Sinne der
Norm gelten unter anderem36 alle gewerblich tätigen Personengesellschaften und
ebenfalls die Partnerschaftsgesellschaft.37
Es lassen sich zwei Ausprägungen der Realteilung unterscheiden: Die echte und die
unechte Realteilung.38
26 § 16 III 2 Hs. 1 EStG; Schulze zur Wiesche, BB 2016, 1753, 1755. 27 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 238; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 552. 28 Reiß, FR 2017, 458. 29 Reiß, FR 2017, 458, 459; Bock, Realteilung EStR, S. 19; Wollweber/Stenert, DStR 2016, 2144,
2146; Schacht, DB 2016, 794, 799. 30 Wollweber/Stenert, DStR 2016, 2144, 2146. 31 T/L-Hennrichs, § 10, Rn. 201; Schreiber, NZG 2018, 20; Wollweber/Stenert, DStR 2016, 2144,
2146; für einen Reformvorschlag, der auch eine Legaldefinition beinhaltet, siehe L. Riedel, UmwStR
MU, 358 f. 32 Schreiber, NZG 2018, 20; Wollweber/Stenert, DStR 2016, 2144. 33 BFH, Urt. v. 16.03.2017 – IV R 31/14, BFHE 257, 292 = DStR 2017, 1381, 1383, Rn. 28; vgl.
Urt. v. 17.09.2015 – III R 49/13, BStBl. II 2017, 37 = BFHE 252, 17. 34 Zum Begriff der Mitunternehmerschaft des § 16 EStG siehe Blümich-Schallmoser, § 16 EStG,
Rn. 400; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 545; sowie ausführlich zur Mitunternehmerstellung bei
Kettenumstrukturierungen Bohn, DStR 2018, 1265. 35 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 400. 36 Hierzu zählen grds. im Rahmen des § 16 III EStG auch stille Gesellschaften, Innengesellschaften,
Unterbeteiligungen, Erbengemeinschaften mit BV und Bruchteilsgemeinschaften, siehe repräsenta-
tiv Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 400; Schmidt-Wacker, § 16 EStG, Rn. 538. 37 Blümich-Bode, § 15 EStG, Rn. 232. 38 Hingegen verwendet Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 235 die Zusätze "vollständig" und "unvoll-
ständig"; krit. auch Stenert, DStR 2018, 765; Stenert, DStR 2017, 1785, 1792; Pupeter, DB 2017,
6
aa) Echte Realteilung
Eine Realteilung kann im „klassischen“ Fall einer Naturalteilung vorliegen, wenn
die Mitunternehmerschaft aufgelöst wird und das Betriebsvermögen an die Mitun-
ternehmer verteilt wird, die es jeweils in ein anderes Betriebsvermögen überfüh-
ren.39 Dies ist der Grundfall einer Realteilung, wie er sich aus dem Zusammenhang
mit der ansonsten in § 16 III EStG geregelten Betriebsaufgabe ergibt.40 Man be-
zeichnet diese Ausprägung der Realteilung daher auch als echte Realteilung.41
bb) Unechte Realteilung
Scheidet hingegen nur ein Mitunternehmer aus einer fortbestehenden Mitunterneh-
merschaft aus, führt dies dem Grunde nach nicht zu einer Betriebsaufgabe gemäß
§ 16 III 1 EStG, da § 16 I 1 Nr. 2 EStG sonst keinen Anwendungsbereich hätte.42
Selbst wenn der Abfindungsanspruch durch Sachwertabfindung beglichen würde,
läge nach bisheriger Rechtsprechung des BGH dennoch keine Realteilung im Sinne
des § 16 III 2 f. EStG vor.43
Nach neuerer Rechtsprechung des BFH44 kann eine Realteilung aber auch im Aus-
scheiden (mindestens) eines Mitunternehmers liegen, selbst wenn die Gesellschaft
danach fortgesetzt wird.45
Zu diesem Ergebnis kommt der BFH, indem er das Ausscheiden dogmatisch als
Aufgabe des Mitunternehmeranteils ansieht und die Realteilung auch darauf an-
wendet (§§ 16 III 1 iVm. 16 I 1 Nr. 2 EStG).46 Beim Ausscheiden unter Abfindung
durch Übertragung mitunternehmerischer Wirtschaftsgüter aus einer fortbestehen-
den Mitunternehmerschaft spricht man dann von einer unechten Realteilung.47
2122, 2124; T.-P. Schmidt/Siegmund, NWB 2017, 3926, 3929 f. 39 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 390; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 541; Kirchhof-Reiß,
§ 16 EStG, Rn. 235; T/L-Hennrichs, § 10, Rn. 201. 40 Kirchhof-Reiß, § 16, Rn. 235. 41 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 390; T/L-Hennrichs, § 10, Rn. 201; Kirchhof-Reiß, § 16
EStG, Rn. 235. 42 Wendt, FR 2016, 536, 537; Geck/Messner, ZEV 2017, 622. 43 Wendt, FR 2016, 536, 537; Schreiber, NZG 2018, 20, 21. 44 BFH, Urt. v. 17.09.2015 – III R 49/13, BStBl. II 2017, 37 = BFHE 252, 17; der IV. Senat schloss
sich dem Urteil des III. Senat unter Einführung der Begriffe "echte" und "unechte" Realteilung an,
Urt. v. 16.03.2017 – IV R 31/14, BFHE 257, 292 = DStR 2017, 1381, 1383, Rn. 28 ff. 45 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 390; Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 235; Schmidt-Wacker,
§ 16 EStG, Rn. 535; Schreiber, NZG 2018, 20, 21; Birk/Desens/Tappe, StR, § 6, Rn. 1197; so bereits
Wendt, FS Lang, 699, 706 ff. 46 Vgl. Wendt, FR 2016, 536, 539; Hubert, StuB 2016, 292, 294; Schulze zur Wiesche, BB 2016,
1753, 1755; a.A. doch i.E. gleich Wollweber/Stenert, DStR 2016, 2144, 2147. 47 Erstmals in BFH, Urt. v. 16.03.2017 – IV R 31/14, BFHE 257, 292 = DStR 2017, 1381, 1383, Rn.
29 f.
7
3. Gesamtbild
Spätestens seit Entwicklung der Dogmatik einer unechten Realteilung ist die steu-
erliche Realteilung über die gesellschaftsrechtliche Naturalteilung hinausgewach-
sen.48 Die Entwicklung der unechten Realteilung ist vor dem Hintergrund, sinnvolle
Umstrukturierungen nicht zu belasten, nur konsequent. Denn eine Personengesell-
schaft kann auch durch das Ausscheiden eines Mitunternehmers unter Mitnahme
von Wirtschaftsgütern sinnvoll umstrukturiert werden.49 Die Begünstigung der Re-
alteilung ist nun nicht mehr ausschließlich auf andere Arten der Auseinanderset-
zung als die Liquidation (§ 145 HGB), sondern auch auf Austritt einzelner Mitun-
ternehmer unter Weiterführung der bisherigen Mitunternehmerschaft anwendbar.
II. Spaltung einer Kapitalgesellschaft
Umstrukturierungsmaßnahmen bei Kapitalgesellschaften können das Ziel verfol-
gen, das Unternehmen auf kleinere Einheiten aufzuteilen. Die betriebswirtschaftli-
chen Motivationsgründe hierfür sind vielfältig.
Zum Beispiel plant die Continental AG aktuell, sich zu einer Holding mit drei Ge-
schäftsbereichen umzustrukturieren, um den sich ändernden Anforderungen auf
dem Automobilmarkt gewachsen zu sein.50 Continental ist nach der Spaltung in der
Lage, den Geschäftsbereichen einen eigenen Börsengang zu ermöglichen.51
Dass kleinere Teileinheiten eine größere Operationsflexibilität am Markt schaf-
fen,52 erkennt auch die Daimler AG und möchte eine Holding-Struktur mit drei Un-
tereinheiten annehmen.53 Denn funktional getrennte Geschäftsbereiche ermögli-
chen es den Vorständen, ihre Bereiche mit höherer Eigenverantwortlichkeit zu füh-
ren.54
Häufig werden Spaltungen auch genutzt, um Kooperationen mit anderen Konzer-
nen (Joint Venture) beziehungsweise einen Teilunternehmensverkauf (Carve Out)
vorzubereiten.55 In unmittelbarer Vergangenheit hat der Finanzinvestor EQT
48 Vgl. Hubert, StuB 2016, 292, 295; Rogall/Belz, Ubg 2017, 79; M. Schmitt/Schaflitzl, Ubg 2017,
353, 359. 49 Schulze zur Wiesche, BB 2016, 1753, 1755; Neu/Hamacher, GmbHR 2017, 897, 899. 50 Fasse/Hubik/Buchenau, Handelsblatt vom 19.07.2018, 14 f. 51 Fasse/Hubik/Buchenau, Handelsblatt vom 19.07.2018, 14; vgl. Lutter-Teichmann, § 123 UmwG,
Rn. 36; Lutter-Lutter/Bayer, Einl. I, Rn. 4. 52 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 4; Lutter-Lutter/Bayer, Einl. I, Rn. 4; S/S-Schwanna, §
123 UmwG, Rn. 7; S/A-Thoma, § 10, Rn. 162; Birk/Desens/Tappe, StR, § 6, Rn. 1409. 53 Gomez, Börsen-Zeitung vom 27.07.2018, 9. 54 Vgl. Verweyen, GrESt, S. 32. 55 Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 36; HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 4; S/A-Thoma,
8
beispielsweise die Softwarefirma Suse, eine Tochtergesellschaft der britischen
Micro Focus, nach einem solchen Carve Out erworben.56
Andere Gründe für eine Spaltung können die Gestaltung der Unternehmensnach-
folge und Erbauseinandersetzung, Vermeidung von Mitbestimmungsvorschriften,
oder Verringerung handelsrechtlicher Publizitätspflichten einschließen.57
1. Gesellschaftsrechtlicher Hintergrund der Spaltung
Während bei der Verschmelzung das gesamte Vermögen eines Rechtsträgers auf
einen anderen Rechtsträger übertragen wird,58 werden bei einer Spaltung lediglich
Vermögensteile übertragen.59 Die Übertragung von Vermögensteilen als „Gesamt-
heit“ (§ 123 UmwG) führt als Gestaltungsakt zur Rechtsänderung, der mit der Ein-
tragung der Umstrukturierung ins Handelsregister vollzogen wird.60 Hierbei kommt
es zu einer auf den Teil des Vermögens beschränkten partiellen Gesamtrechtsnach-
folge.61
Die Spaltung einer Kapitalgesellschaft kann durch Aufspaltung, Abspaltung oder
Ausgliederung umgesetzt werden (§ 1 I Nr. 2 UmwG).
a) Aufspaltung
Bei der Aufspaltung (§ 123 I UmwG) wird das gesamte Vermögen auf mindestens
zwei Rechtsträger übertragen.62 Die Anteilsinhaber des übertragenden Rechtsträ-
gers erhalten in der Folge Anteile an den vermögensempfangenden Gesellschaf-
ten.63 Der übertragende Rechtsträger wird in der Folge aufgelöst und erlischt mit
Wirksamwerden der Vermögensübertragung.64
§ 10, Rn. 162; S/B/B-Sagasser, § 17, Rn. 5. 56 Becker, Börsen-Zeitung vom 03.07.2018, 7. 57 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 5; Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 33; S/A-Thoma,
§ 10, Rn. 162; B/K-Beisel, § 6, Rn. 76; S/S-Schwanna, § 123 UmwG, Rn. 7. 58 T/L-Montag, § 14, Rn. 40; Birk/Desens/Tappe, StR, § 6, Rn. 1411. 59 Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 18; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 23 ff.;
T/L-Montag, § 14, Rn. 40. 60 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 7. 61 S/B/B-Sagasser, § 17, Rn. 2; Kallmeyer-Sickinger, § 123 UmwG, Rn. 3; H/S-Wardenbach, § 123
UmwG, Rn. 2; zur Kritik am Ausdruck vgl. Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 4. 62 Eisgruber-Eisgruber/Brandstetter, Teil A, Rn. 89; T/L-Montag, § 14, Rn. 40; Birk/Desens/Tappe,
StR, § 6, Rn. 1411; HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 16; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG
2006, Rn. 25; der privatautonome Gestaltungsspielraum des übertragenden Rechtsträgers begründet
auch hier die partielle Gesamtrechtsnachfolge, so Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 6. 63 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 16; Kallmeyer-Sickinger, § 123 UmwG, Rn. 7; Eisgruber-
Eisgruber/Brandstetter, Teil A, Rn. 89; H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 5; Blümich-Klingberg,
§ 15 UmwStG 2006, Rn. 25. 64 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 16; T/L-Montag, $ 14, Rn. 40; Birk/Desens/Tappe, StR, §
6, Rn. 1411; Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 19.
9
Die Aufspaltung kann sowohl zur Aufnahme durch einen bereits existierenden
Rechtsträger mittels Kapitalerhöhung als auch zur Neugründung eines bisher nicht-
existierenden Rechtsträgers erfolgen (§ 123 I UmwG).65 Diese Übertragungsarten
können gem. § 123 IV UmwG auch kombiniert werden.66
b) Abspaltung
Im Zuge der Abspaltung (§ 123 II UmwG) wird ein Teil oder werden mehrere Teile
des Vermögens auf andere Rechtsträger übertragen.67 Dabei gehen Anteile an den
übernehmenden Rechtsträgern auf die Anteilsinhaber des übertragenden Rechtsträ-
gers über.68 Auch hier können die Empfänger des Vermögens bereits bestehen oder
neu gegründet werden (§ 123 II UmwG).69
Da Vermögen in der übertragenden Gesellschaft zurückbleibt, wird diese im An-
schluss an die Eintragung der Abspaltung nicht aufgelöst.70 Hierdurch erlangt die
Abspaltung im Vergleich zur Aufspaltung größere Praxisrelevanz,71 da beispiels-
weise Grundstücke im Betrieb zurückbleiben können und so kein Grunderwerb-
steuertatbestand entsteht.72
c) Ausgliederung
Bei der Ausgliederung (§ 123 III UmwG) wird ebenso wie bei der Abspaltung ein
Teil73 des Vermögens auf einen anderen Rechtsträger übertragen.74 Die aufneh-
mende Körperschaft kann im Moment der Ausgliederung bereits bestehen oder im
Zuge der Ausgliederung gegründet werden (Ausgründung).75
65 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 17 f.; H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 5; Blümich-
Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 25. 66 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 17. 67 T/L-Montag, § 14, Rn. 40; Birk/Desens/Tappe, StR, § 6, Rn. 1411; HK-UmwG-Raible, § 123
UmwG, Rn. 19; Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 23; Eisgruber-Eisgruber/Brandstetter, Teil
A, Rn. 89; H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 6; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn.
26. 68 T/L-Montag, § 14, Rn. 40; Birk/Desens/Tappe, StR, § 6, Rn. 1411; HK-UmwG-Raible, § 123
UmwG, Rn. 19; Kallmeyer-Sickinger, § 123 UmwG, Rn. 9; H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 6. 69 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 20; H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 6; Blümich-
Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 26. 70 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 21; Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 23; Eisgruber-
Eisgruber/Brandstetter, Teil A, Rn. 89; H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 6. 71 Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 23; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 19; siehe
zu weiteren Gründen für die Bevorzugung der Abspaltung Kallmeyer-Sickinger, § 123 UmwG, Rn.
16. 72 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 21; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 19. 73 Zur Totalausgliederung siehe H. Schmidt, AG 2005, 26, 27 ff. 74 T/L-Montag, § 14, Rn. 40; HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 22; Lutter-Teichmann, § 123
UmwG, Rn. 25; H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 7; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006,
Rn. 27. 75 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 23; Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 25; Blümich-
10
Abweichend von Auf- und Abspaltung werden bei einer Ausgliederung die Anteile
der übernehmenden Gesellschaft nicht den Anteilseignern sondern der übertragen-
den Körperschaft selbst gewährt.76 Dies führt zu dem Ergebnis, dass das Vermögen
des übertragenden Rechtsträgers lediglich umgeschichtet wird und sich nicht ver-
ringert.77 Man kann folglich von einer vertikalen Spaltung sprechen, während hin-
gegen Auf- und Abspaltung eine horizontale Spaltung darstellen.78
Da die Gesellschaftsrechte im Rahmen der Ausgliederung entstehen müssen, ist bei
Ausgliederungen zur Aufnahme stets eine Kapitalerhöhung erforderlich.79 Bei einer
Ausgliederung zur Neugründung erhält die übertragende Gesellschaft die Anteile
der neugegründeten Körperschaft.80
Bei Übertragung von Vermögen auf Tochterunternehmen stellt sich die Frage, ob
eine Ausgliederung nach UmwG oder im Wege der Einzelrechtsnachfolge erfolgen
soll.81 Für die Einzelrechtsnachfolge spricht hierbei, dass Vorschriften des UmwG,
insbesondere des Minderheitenschutzes, umgangen werden können.82 Auch die
fünfjährige gesamtschuldnerische Haftung des übertragenden Rechtsträgers
(§ 133 I 1, III UmwG) kann so umgangen werden.83
Für eine Umstrukturierung nach UmwG spricht jedoch, dass im Rahmen der parti-
ellen Gesamtrechtsnachfolge regelmäßig keine Zustimmung Dritter zu dem Über-
gang von Schuldverhältnissen notwendig ist (vgl. § 415 BGB).84 Anderenfalls
müsste die Zustimmung eines jeden betroffenen Geschäftspartners eingeholt wer-
den, der diese erfahrungsgemäß nur im Gegenzug zu Zugeständnissen erteilen
würde.85
Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 27. 76 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 22; T/L-Montag, § 14, Rn. 40; Birk/Desens/Tappe, StR, §
6, Rn. 1411; Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 26; Kallmeyer-Sickinger, § 123 UmwG, Rn. 11;
H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 7; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 27. 77 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 24; Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 12; H/S-Warden-
bach, § 123 UmwG, Rn. 7. 78 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 24 m. w. N.; a.A. Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn.
27, der in der Ausgliederung ein eigenständiges Rechtsinstitut und keinen Unterfall der Spaltung
sieht; so auch H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 7. 79 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 264; Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 73. 80 Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 73. 81 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 25. 82 Str., eine Analogie ablehnend H/S-Wardenbach, § 123 UmwG, Rn. 9; zu entsprechender Anwen-
dung der Bestimmung vgl. Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 28. 83 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 27. 84 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 28. 85 HK-UmwG-Raible, § 123 UmwG, Rn. 28.
11
2. Steuerrechtliche Grundzüge der Spaltung
Da es bei allen Spaltungsvorgängen zu Vermögensübertragungen kommt, entfalten
sie ertrag-, umsatz- und grunderwerbsteuerliche Auswirkung.86 Ertragsteuerliche
Wirkungen werden durch das UmwStG geregelt, für Grunderwerb- und Umsatz-
steuer werden die allgemeinen Regeln angewandt.87
Für ertragsteuerliche Auswirkungen unterscheidet das Gesetz zwischen Auf- und
Abspaltung einerseits und der Ausgliederung andererseits. Die Auf- und Abspal-
tung richtet sich grundsätzlich nach den Vorschriften über eine Verschmelzung
(§§ 15 iVm. 11-13 UmwStG). Auf diese Weise wird das Gesetz dem Umstand ge-
recht, dass eine Auf- oder Abspaltung dem Grunde nach lediglich eine „spiegel-
bildliche Verschmelzung“ darstellt.88 Die Ausgliederung wird hingegen wie eine
Einbringung von Vermögen in eine Kapitalgesellschaft gegen Gewährung neuer
Gesellschaftsanteile behandelt (§§ 20 ff. UmwStG).
III. Besonderheiten im Verhältnis von Realteilung zur Spaltung
An die Darstellung der Spaltungsarten schließt sich unmittelbar die Frage an, ob
auch Personengesellschaften nach dem UmwG gespalten werden können und ob
dies der Realteilung vorzuziehen ist. Zu dieser Frage soll an dieser Stelle kurz Stel-
lung genommen werden.
Grundsätzlich sind auch Personenhandelsgesellschaften und Partnerschaftsgesell-
schaften spaltungsfähige Rechtsträger (§§ 124, 3 UmwG). Die Gesellschafter müs-
sen jedoch Personenhandelsgesellschaften oder Kapitalgesellschaften sein, um eine
Umwandlung nach dem UmwG zu durchzuführen.89 Sind diese, im Vergleich zur
Realteilung engeren Voraussetzungen erfüllt, können Umstrukturierungsmaßnah-
men nach UmwG oder im Rahmen der Realteilung erfolgen.90 Obwohl bei der Re-
alteilung ebenso wie bei den Umwandlungen nach UmwG keine Abwicklung statt-
findet, handelt es sich nicht um eine Umwandlung im Sinne des Umwandlungsge-
setzes.91
Im Gegensatz zur partiellen Gesamtrechtsnachfolge der Spaltung liegt der
86 T/L-Montag, § 14, Rn. 43 ff. 87 T/L-Montag, § 40, Rn. 43. 88 So erstmals Kallmeyer, ZIP 1994, 1746, 1748; zu ähnlichen Vergleichen siehe repräsentativ Blü-
mich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 15; Lutter-Teichmann, § 123 UmwG, Rn. 1. 89 H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 541; L/S-Schneider/Roderburg, § 13, Rn. 5; Schmidt-Wacker, §
16 EStG, Rn. 542; W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 39. 90 H/M-Stengel, Einführung, Teil A, Rn. 70; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 541. 91 Kallmeyer-Kallmeyer/Marsch-Barner, § 1 UmwG, Rn. 8; W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 36.
12
Realteilung ein Vorgang der Einzelrechtsnachfolge (vgl. § 145 I HGB) zugrunde.92
Für eine Realteilung spricht daher, zusätzlich zu den bereits oben aufgeführten
Gründen, die Ersparnis diverser notarieller Beurkundungen (Spaltungsplan/Spal-
tungs- und Übernahmevertrag, Auflösungsbeschluss und Beschluss über andere Art
der Auseinandersetzung)93 und die lediglich erforderliche nicht-konstitutive Eintra-
gung im Handelsregister.94 Zusammenfassend kann daher angemerkt werden, dass
die Realteilung in den meisten Fällen die kostengünstigere und einfachere Alterna-
tive darstellt.95
B. Realteilung und Spaltung im Steuerrecht
Realteilung und Spaltung wirken vor allem im Bereich der Ertrag-, Umsatz- und
Grunderwerbsteuer. Hierbei weisen sie Gemeinsamkeiten als auch Unterschiede
auf, die bei Betrachtung der jeweiligen Vorschriften deutlich werden.
I. Ertragsteuern
Wird im Rahmen einer Realteilung Vermögen übertragen, hat dies ertragsteuerliche
Auswirkung, soweit stille Reserven realisiert werden. Die Bewertung der überge-
henden Wirtschaftsgüter folgt den Regeln nach § 16 III 2-4 EStG.
Die ertragsteuerliche Behandlung der Spaltung wird abschließend durch das
UmwStG geregelt.96 Bei Auf- und Abspaltungen mit Vermögensübertragung auf
eine andere Körperschaft gelten die §§ 10-13 UmwStG entsprechend (§ 15 I 1
UmwStG). Sie werden jedoch durch § 15 I 2, II, III UmwStG modifiziert.97 Bei al-
len beteiligten Gesellschaften kann im Zuge der Transaktion ein Übertragungsge-
winn/-verlust98 entstehen, der einer Körperschaftbesteuerung unterliegt.99
1. Einkommensteuerliche Auswirkungen der Realteilung
Gesellschafter einer Mitunternehmerschaft erwirtschaften Einkünfte aus Gewerbe-
betrieb.100 Zu Einkünften aus Gewerbebetrieb zählen grundsätzlich auch
92 Vgl. Kallmeyer-Kallmeyer/Marsch-Barner, § 1 UmwG, Rn. 17; K/K-Gündel, § 123 UmwG, Rn.
32. 93 Kallmeyer-Sickinger, § 123 UmwG, Rn. 26; K/K-Gündel, § 123 UmwG, Rn. 33. 94 Notarielle Beurkundung ist jedoch erforderlich, sollten Grundstücke oder GmbH-Anteile übertra-
gen werden, siehe Kallmeyer-Sickinger, § 123 UmwG, Rn. 26; K/K-Gündel, § 123 UmwG, Rn. 34. 95 Vgl. Kallmeyer-Sickinger, § 123 UmwG, Rn. 26. 96 Eisgruber-Eisgruber/Brandstetter, Teil A, Rn. 88 ff.; T/L-Montag, § 14, Rn. 43. 97 L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 218; T/L-Montag, § 14, Rn. 60. 98 Ein Übertragungsverlust kann beispielsweise auf Transaktionskosten basieren, die aufgrund von
Buchwertfortführung der WG nicht ausgeglichen werden können, siehe Eisgruber-Hölzl/Kier-
mair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 69. 99 Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 67 ff. 100 PersGH-Friedrich, § 6, Rn. 40.
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Veräußerungsgewinne (§ 16 I 1 EStG). Auch die Aufgabe des Gewerbebetriebs o-
der eines Mitunternehmeranteils gilt als Veräußerung (§§ 16 III 1 iVm.
16 I 1 Nr. 2, Nr. 3 EStG).101 Da nach einer echten Naturalteilung die Gesellschaft
nicht mehr besteht, endet steuerrechtlich auch die Mitunternehmerschaft.102 Dies
stellt grundsätzlich einen solchen Fall der Betriebsaufgabe (§ 16 III 1 EStG) dar.103
Der Gewinn wird bei Personenhandelsgesellschaften durch Betriebsvermögensver-
gleich (§§ 4, 5 EStG) auf Ebene der Gesellschaft ermittelt und anschließend auf die
Mitunternehmer verteilt.104 Hierbei geht man vom Gewinn laut Handelsbilanz aus,
der unter Berücksichtigung der einkommensteuerlichen Bilanzierungs- und Bewer-
tungsvorschriften zur maßgeblichen Steuerbilanz wird.105 Für Mitunternehmer-
schaften setzt sich die Steuerbilanz grundsätzlich aus einer Gesamthandsbilanz, Er-
gänzungsbilanzen und Sonderbilanzen zusammen.106 Da die Bilanzen das Betriebs-
vermögen ausweisen, führt ein durch die Realteilung verursachter positiver Unter-
schiedsbetrag in der steuerrechtlichen Schlussbilanz zu einem Gewinn. Dieser Auf-
gabegewinn (echte Realteilung) beziehungsweise Übertragungsgewinn (unechte
Realteilung) entsteht aus der Differenz zwischen bisherigem Buchwert und aktuel-
lem gemeinen Wert.107
Grundsätzlich sind bei Beendigung der Mitunternehmerschaft im Falle der Veräu-
ßerung die Veräußerungspreise und im Falle der Überführung ins Gesellschafter-
vermögen der gemeine Wert anzusetzen (§ 16 III 6 f. EStG). Konsequenterweise
müssten bei der Übertragung auf Mitunternehmer somit die stillen Reserven aufge-
deckt werden.108
Jedoch werden bei allen Konstellationen der Realteilung charakteristischerweise
dieselben Wirtschaftsgüter, die den Mitunternehmern vor der Umstrukturierung
transparent zuzurechnen waren, auch nach der Übertragung von denselben Mitun-
ternehmern betrieblich genutzt.109 Die Gesellschafter sind von Beginn an die Ein-
kommensteuersubjekte und nutzen die Betriebsgüter auch nach der Realteilung zur
Verwirklichung eines produktiven Geschäftsziels und zur Mehrung ihrer
101 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 192; Reiß, FR 2017, 458. 102 Wendt, FR 2016, 536. 103 Elbert, Realteilung GesHdVerm, S. 3; Wendt, FR 2016, 536; Schreiber, NZG 2018, 20. 104 PersGH-Friedrich, § 6, Rn. 41; Kahle, DStZ 2012, 61, 62 f. 105 PersGH-Friedrich, § 6, Rn. 41; GesRH-Sangen-Emden, § 62, Rn. 9; Kahle, DStZ 2012, 61, 63. 106 GesRH-Sangen-Emden, § 62, Rn. 11. 107 W/M-Pupeter, Anhang 10, Rn. 800. 108 Schreiber, NZG 2018, 20; Elbert, Realteilung GesHdVerm, S. 3. 109 Schreiber, NZG 2018, 20; Wendt, FR 2016, 536.
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Wirtschaftskraft.110 Um diesem Umstand der kontinuierlichen Nutzung gerecht zu
werden, lässt § 16 III 2 ff. EStG Abweichungen von den Folgen einer Betriebsauf-
gabe zu.111
a) Übertragende Mitunternehmerschaft
Wird im Zuge der Realteilung Gesamthandsvermögen in das Betriebsvermögen ei-
nes Gesellschafters übertragen, findet die Fiktion des § 16 III 1 EStG keine Anwen-
dung und führt nicht zur gewinnrealisierenden Betriebsaufgabe.112 Hierbei ist es
unerheblich, ob der aufnehmende Betrieb bereits besteht oder im Zusammenhang
mit der Realteilung neu gegründet wird.113
Während in der handelsrechtlichen Realteilungsbilanz wie auch in der Liquidati-
onsbilanz alle Wirtschaftsgüter mit dem Teilwert angesetzt werden müssen, um den
tatsächlichen Wert des Unternehmens zu ermitteln,114 ordnet der Gesetzgeber für
die Realteilung an, die Wirtschaftsgüter in der steuerrechtlichen Schlussbilanz
zwingend mit dem Buchwert anzusetzen.115 Der Buchwert ermittelt sich aus dem
Saldo der Ansätze in der steuerlichen Gesamthandsbilanz einschließlich der Ergän-
zungsbilanzen.116 Dies führt dazu, dass stille Reserven sowohl bei der echten, als
auch bei der unechten Realteilung nicht aufgedeckt werden.117
b) Begünstigtes Vermögen
Gegenstand der Realteilung ist das gesamte mitunternehmerische Vermögen,118
einschließlich des Sonderbetriebsvermögens.119 Das gesamte Betriebsvermögen
110 So aus ökonomischer Sicht Bareis, FR 2017, 561 FN 2. 111 Wendt, FR 2016, 536. 112 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 199, 235; Schreiber, NZG 2018, 20; Steiner/Ullmann, DStR 2017,
912, 916. 113 BMF, Realteilungserlass 2016, Tz. IV.1; Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 404 m. w. N.;
a.A. Schulze zur Wiesche, BB 2016, 1753, 1756. 114 H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 552; W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 47 ff. 115 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 199, 238; W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 53; K/K/B-O.
Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 589; StBH-Zwirner/Tippelhofer, Kapitel A, Rn. 33p; H/H/R-
Kulosa, § 16 EStG, Rn. 552; Schreiber, NZG 2018, 20; die Korrektur wird mittels der sog. Kapital-
kontenanpassungsmethode vorgenommen. Für eine Korrektur mittels Buchwertfortanpassungsme-
thode siehe Reiß, FR 2017, 458–468; und Reiß, FR 2017, 554–561; ebenfalls krit. Danz, Subjekt-
steuerprinzip, 171 ff. 116 H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 553. 117 Elbert, Realteilung GesHdVerm, 1 f.; Wendt, FR 2016, 536, 540. 118 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 401; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 567;
vgl. S. Heß, NWB 2013, 1588, 1594. 119 BMF, Realteilungserlass 2016, Tz. III; Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 401; K/K/B-O.
Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 576; Schmidt-Wacker, § 16 EStG, Rn. 544; GesRH-Farle, § 86,
Rn. 36.
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muss nach der Realteilung den getrennten Sphären klar zuzuordnen sein.120
Bei der Realteilung handelt es sich um einen rein steuerlichen Begriff, der nicht
mehr zwingend von der vollständigen Auflösung und Abwicklung der Gesellschaft
im Sinne einer gesellschaftsrechtlichen Naturalteilung abhängt.121 Deshalb können
Teilbetriebe, Mitunternehmeranteile und einzelne Wirtschaftsgüter gleichermaßen
übertragen werden (sog. begünstigte Einheiten).122
Auch für die unechte Realteilung ist eine Begünstigung von Einzelwirtschaftsgü-
tern anzunehmen.123 Zwar hat das BMF seine anders lautende Ansicht bisher nicht
revidiert.124 Doch stellt der Wortlaut des Gesetzes in den Tatbestandsvoraussetzun-
gen die Einzelwirtschaftsgüter den Teilbetrieben gleich, so dass mit der Mehrheit
der Literatur und des BFH125 auch für die unechte Realteilung von identischen be-
günstigten Einheiten auszugehen ist.126
c) Übernehmende Mitunternehmer
Die übernehmenden Realteiler sind an den Wertansatz der übertragenden Mitunter-
nehmerschaft gebunden.127 Das bedeutet, dass sie auch in die steuerliche Rechts-
stellung der Mitunternehmerschaft, beispielsweise im Hinblick auf Fristen und
Fortführung der AfA-Methode, einrücken.128
In diesem Zusammenhang ist jedoch umstritten, ob die Übertragung von Vermögen
in Gesamthandsvermögen von Schwesterngesellschaften, also Mitunternehmer-
schaften mit gleichem – meist auch beteiligungsidentischem – Gesellschafterbe-
stand eine Realteilung darstellt. Dies wird unter Berufung auf das Transparenzprin-
zip angenommen, da die Wirtschaftsgüter auf die hinter der Gesellschaft stehenden
120 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 401. 121 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 235; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 556; Hubert,
StuB 2016, 292, 294. 122 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 235; Schreiber, NZG 2018, 20; so bereits Ley, FS Korn, 335, 348
ff.; siehe auch K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 567; Bareis, FR 2017, 561, 562 f.; vgl.
zum einzelnen Wirtschaftsgut erstmals BFH, Urt. v. 30.03.2017 – IV R 11/15, BFHE 257, 324 =
DStR 2017, 1376, 1379, Rn. 35; noch unklar aber diskutiert für Abfindungen in Geld, vgl. Lutzen-
berger/Petersen, DStR 2018, 949, 952 f. 123 Schmidt-Wacker, § 16 EStG, Rn. 535. 124 BMF, Realteilungserlass 2016. 125 BFH, Urt. v. 16.03.2017 – IV R 31/14, BFHE 257, 292 = DStR 2017, 1381; Urt. v. 30.03.2017
– IV R 11/15, BFHE 257, 324 = DStR 2017, 1376. 126 Pupeter, DB 2017, 684, 685; Steiner/Ullmann, DStR 2017, 912, 918. 127 K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 591; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 553; Schmidt-
Wacker, § 16 EStG, Rn. 547; vgl. BFH, Urt. v. 18.05.1995 – IV R 20/94, BStBl. II 1996, 70 = BFHE,
178, 390, Juris-Rn. 3. 128 H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 553; Schmidt-Wacker, § 16 EStG, Rn. 547; GesRH-Farle, § 86,
Rn. 35; Levedag, GmbHR 2017, 113, 115.
16
Mitunternehmer übertragen würden.129 Eine andere Ansicht lehnt dies jedoch ab,
da aufgrund der Trennung von Gesellschaft und Gesellschaftern nicht in das Be-
triebsvermögen der Mitunternehmer, sondern in das Gesamthandsvermögen der
Schwesterngesellschaft übertragen wird.130 Der Auffassung der herrschenden Mei-
nung ist zuzustimmen. Denn schon aus dem Wortlaut geht deutlich hervor, dass es
dem Gesetzgeber maßgeblich darauf ankommt, dass die stillen Reserven steuerver-
haftet bleiben. Nichts anderes kann bei der Übertragung auf eine Schwesternperso-
nengesellschaft angenommen werden.131
d) Ausnahmen vom Grundsatz der Buchwertfortführung
Die Regelungen des § 16 EStG sehen in gewissen Konstellationen Ausnahmen vom
Grundsatz der Buchwertfortführung vor. Bei einer Realteilung mit Übertragung von
Vermögen auf natürliche Personen ist insbesondere die Sicherstellung der Besteu-
erung stiller Reserven (§ 16 III 2 EStG) und die Haltefrist (§ 16 III 3 EStG) von
Bedeutung.
aa) Sicherstellung der Besteuerung stiller Reserven
Voraussetzung für die Buchwertfortführung ist, dass stille Reserven in Zukunft der
Besteuerung unterliegen. Daher führt § 16 III 2 EStG gewissermaßen einen Stun-
dungseffekt herbei.132 Das Steuerrecht des deutschen Fiskus darf beispielsweise
nicht durch eine Zuordnung von Wirtschaftsgütern zu ausländischen Betriebsstätten
ausgeschlossen oder beschränkt werden (vgl. § 4 I 4 EStG).133 Daraus folgt aber
auch, dass für Wirtschaftsgüter, für die eine zukünftige Besteuerung nicht sicher-
gestellt ist, in der Schlussbilanz der Mitunternehmerschaft zwingend der gemeine
Wert anzusetzen ist.134
129 W/M-Pupeter, Anhang 10, Rn. 52; Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 235; Niehus/Wilke, FR 2012,
1093, 1097 ff.; Schell, BB 2006, 1026, 1027; Niehus, FR 2005, 278, 279 f.; Ostermayer/H. Riedel,
BB 2003, 1305, 1308; vgl. Winkemann, BB 2004, 130, 133 f.; so zumindest noch BFH, Urt. v.
08.02.1992 – XI R 51/89, BStBl. II 1992, 946; zumindest wenn ausschl. nat. Personen beteiligt sind
Levedag, GmbHR 2017, 113, 116. 130 BMF, Realteilungserlass 2016, Tz. IV.1; L. Riedel, UmwStR MU, S. 290; I. Heß, DStR 2006,
777, 779 f.; siehe jedoch für mögliche Ausweichgestaltungen K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16
EStG, Rn. 576; Schulze zur Wiesche, BB 2016, 1753, 1759; Wendt, FS Lang, 699, 304 f.; Branden-
berg, Stbg 2004, 65-74, 72. 131 Ostermayer/H. Riedel, BB 2003, 1305, 1308. 132 K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 589. 133 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 406; L/S-Schneider/Roderburg, § 13, Rn. 10; W/F/D-
Anders, Kapitel O, Rn. 99; Pupeter, DB 2017, 684, 685 134 K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 590; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 552.
17
bb) Haltefrist
Die Buchwertfortführung kann auch in Bezug auf Einzelwirtschaftsgüter durch ein
nachfolgendes Ereignis rückwirkend aufgehoben werden. Für bestimmte Einzel-
wirtschaftsgüter sieht § 16 III 3 EStG eine dreijährige Sperrfrist vor. Der Wortlaut
spricht von „zum Buchwert übertragene[m] Grund und Boden, übertragene[n] Ge-
bäude[n] oder andere[n] übertragene[n] wesentliche[n] Betriebsgrundlagen“.
Dies wird zum einen als enumerative Aufzählung betroffener Einzelwirtschaftsgü-
ter gesehen;135 zum anderen wird die Ansicht vertreten, auch Grund, Boden und
Gebäude seien nur dann unter die Sperrfrist zu subsumieren, wenn sie als wesentli-
che Betriebsgrundlagen zu verstehen seien.136 Da die Finanzverwaltung Wesent-
lichkeit funktional oder quantitativ bestimmt und in der Regel eine Eigenschaft ver-
wirklicht wird, ist eine Unterscheidung für die Praxis unerheblich.137
Wird das Wirtschaftsgut innerhalb der Sperrfrist entnommen oder veräußert, ist
rückwirkend (§ 175 I 1 Nr. 2 AO) auf den Übertragungszeitpunkt der gemeine Wert
in der Schlussbilanz anzusetzen.138 Es kommt folglich zu einer rückwirkenden Auf-
deckung der im betroffenen Wirtschaftsgut enthaltenen stillen Reserven.139 Dies
führt zur Erhöhung des laufenden Gewinns.140 Folglich erhöht sich die Schlussbi-
lanz der Mitunternehmerschaft um die Differenz zwischen Buchwert und nun an-
zusetzendem gemeinem Wert des Wirtschaftsguts.141 Daher ist die Rückwirkung
grundsätzlich allen Mitunternehmern nach dem Gewinnverteilungsschlüssel zuzu-
rechnen.142 Abweichende Vereinbarungen, wonach beispielsweise die Nachver-
steuerung durch den auslösenden Realteiler allein zu tragen ist, werden durch die
Finanzverwaltung anerkannt.143
135 BMF, Realteilungserlass 2016, Tz. VIII; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 561. 136 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 238; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 602; Schmidt-
Wacker, § 16 EStG, Rn. 553; Schell, BB 2006, 1026, 1028 f. 137 Siehe hierzu W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 102 f.; L/S-Schneider/Roderburg, § 13, Rn. 23; siehe
zu grundliegenderer Kritik an der Behaltensfristregel K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn.
601 m.w.N. 138 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 410 ff; L/S-Schneider/Roderburg, § 13, Rn. 27 f.; K/K/B-
O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 604; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 552; zu bestimmen
anhand einer objektiven Betrachtungsweise, siehe W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 34. 139 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 413; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 604;
H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 560. 140 Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 413; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 604. 141 K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 604. 142 K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 604; Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 413 f.
m.w.N.; L/S-Schneider/Roderburg, § 13, Rn. 28; Schmidt-Wacker, § 16 EStG, Rn. 554; S. Heß, BB
2017, 363, 367. 143 BMF, Realteilungserlass 2016, Tz. IX; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 604; S.
Heß, BB 2017, 363, 367; vgl. Dißars, StuB 2016, 624, 626.
18
e) Realteilung mit Spitzenausgleich
Selten entspricht der Verkehrswert der übertragenden Wirtschaftsgüter der Höhe
des gesellschaftsrechtlichen Abfindungsanspruchs.144 Um diese Wertunterschiede
auszugleichen, wird häufig ein sogenannter Spitzenausgleich zwischen den Gesell-
schaftern geleistet.145 Dieser Wertausgleich kann in einer Ausgleichsleistung in
Barzahlung aus dem Privatvermögen oder in Sachwerten geleistet werden (offener
Wertausgleich).146 Er liegt jedoch ebenfalls vor, wenn die Mitunternehmerschaft
anlässlich der Realteilung Verpflichtungen eingeht (verdeckter Wertausgleich).147
Von einem Spitzenausgleich ist demnach auszugehen, wenn nicht nur Wirtschafts-
güter auf einen Mitunternehmer übertragen werden, sondern beteiligte Mitunter-
nehmer zusätzlich aus eigenen Mitteln Ausgleichszahlungen vornehmen oder durch
die Realteilung Ausgleichsforderungen und -verbindlichkeiten entstehen.148
Ein solcher Spitzenausgleich führt zu einem steuerpflichtigen Veräußerungsge-
winn, der beim Empfänger einkommensteuerrechtlich als laufender Gewinn zu be-
steuern ist.149 Dem Ausgleichpflichtigen entstehen in gleicher Höhe Anschaffungs-
kosten.150 Dieser Veräußerungsgewinn ist nach allgemeiner Ansicht nicht tarifbe-
günstigt (§§ 16, 34 EStG), da nicht alle stillen Reserven aufgedeckt werden.151 Der
Umfang der Gewinnrealisierung ist jedoch umstritten.152
Der BFH und ein Teil der Literatur nahmen bisher einen Gewinn in voller Höhe des
Ausgleichsbetrages an.153 Dieser Überlegung liegt die Annahme zugrunde, die
144 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 74; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 626; Wendt,
FR 2016, 536, 540; GesRH-Farle, § 86, Rn. 41; Märkle/R. Franz, FS Korn, 365, 370. 145 K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 626; Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 249; Wollwe-
ber, NJW 2016, 1549, 1550; BilK-Grottel/Baldamus, § 247 HGB, Rn. 856; H/H/R-Kulosa, § 16
EStG, Rn. 554; W/M-Pupeter, Anhang 10, Rn. 1570 f. 146 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 74; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 626; Schmidt-
Wacker, § 16 EStG, Rn. 548; Schacht, DB 2016, 794, 797. 147 Schacht, DB 2016, 794, 797; W/M-Pupeter, Anhang 10, Rn. 1572. 148 Schacht, DB 2016, 794, 797; StBil-Lahme, Realteilung, Rn. 19. 149 Märkle/R. Franz, FS Korn, 365, 370; Wollweber, NJW 2016, 1549, 1550; W/F/D-Anders, Kapitel
O, Rn. 76; Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 421; L/S-Schneider/Roderburg, § 13, Rn. 20;
BilK-Grottel/Baldamus, § 247 HGB, Rn. 856; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 627. 150 L/S-Schneider/Roderburg, Rn. 20; BilK-Grottel/Baldamus, § 247 HGB, Rn. 856; K/K/B-O.
Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 627; Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 249. 151 BFH, Urt. v. 17.02.1994 – VIII R 13/94, BStBl. II 1994, 809 = BFHE 174, 550, 553 m.w.N.;
Wendt, FR 2016, 536, 540; W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 76; Steiner/Ullmann, DStR 2017, 912,
916; für eine Begünstigung nach §§ 16 IV, 34 EStG nach einer rückwirkenden Aufdeckung der
stillen Reserven (§ 16 III 3 EStG) siehe GesRH-Farle, § 86, Rn. 42; Blümich-Schallmoser, § 16
EStG, Rn. 422; Carlé/Bauschatz, KÖSDI 2002, 13133, 13143; Sauter/Heurung/Oblau, FR 2002,
1101, 1106 f. 152 Kirchhof-Reiß, § 16 EStG, Rn. 250; Schmidt-Wacker, § 16 EStG, Rn. 548; Wendt, FR 2016, 536,
540; W/M-Pupeter, Anhang 10, Rn. 1577. 153 BFH, Urt. v. 01.12.1992 – VIII R 57/90, BStBl. II 1994, 607 = BFHE 170, 320, 327 unter "3.";
19
Zahlung sei ein Entgelt für einen Teil der kollegialen Auseinandersetzungsansprü-
che.154 Hingegen geht die herrschende Auffassung der Literatur und die Finanzver-
waltung davon aus, dass lediglich im Verhältnis zwischen Spitzenausgleich zu ge-
meinem Wert des übernommenen Betriebsvermögens eine Veräußerung vorliegt
(Trennungstheorie).155 Denn dieser Ansicht zufolge ist der Vorgang ähnlich einer
Erbauseinandersetzung in einen entgeltlichen und einen unentgeltlichen Teil zu zer-
legen.156 Da letztere Auffassung am präzisesten die wirtschaftliche Situation zu er-
fassen vermag ist sie der – doch schon älteren – Rechtsprechung vorzuziehen.157
2. Körperschaftsteuer nach Spaltung
Ertragsteuerliche Auswirkungen im Zuge einer Spaltung ergeben sich bei typen-
gleichen Spaltungen aus dem UmwStG. Für eine Auf- oder Abspaltung einer Kapi-
talgesellschaft mit Vermögensübertragung auf andere Körperschaften ordnet
§ 15 I 1 UmwStG eine entsprechende Anwendung der §§ 11-13 UmwStG.
Die Ausgliederung von Betriebsvermögen einer Körperschaft auf eine überneh-
mende Kapitalgesellschaft zählt zwar im Zivilrecht zu den Spaltungsmechanismen,
wird steuerrechtlich jedoch als Einbringung im Rahmen der §§ 20 ff. UmwStG ge-
regelt.158
Aus Übertragungsvorgängen im Rahmen der Spaltung können Übertragungsge-
winne resultieren, die als laufender Gewinn der Besteuerung mit Körperschaft-
steuer unterliegen.159 Steuerrechtlich müssen Übertragungs- und Übernahmeergeb-
nisse mittels einer Steuerbilanz bestimmt werden.160 Hierbei geht das UmwStG
grundsätzlich davon aus, dass stille Reserven beim Übergang auf andere Rechtsträ-
ger aufzudecken und zu versteuern sind.161 Denn §§ 15 I 1 iVm. 11 I 1, sowie
§ 20 II 1 UmwStG sehen einen Ansatz mit gemeinem Wert vor.
so auch Reiß, DStR 1995, 1129, 1130; auch für die neue Rechtslage im Grunde folgend Kirchhof-
Reiß, § 16 EStG, Rn. 251; Siegel, DB 2016, 2245, 2250. 154 Vgl. H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 555. 155 BMF, Realteilungserlass 2016, Tz. VI; K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 627; Le-
vedag, GmbHR 2017, 113, 121; mit ökonomischer Analyse Bareis, DB 2016, 2973, 2974 ff. 156 Vgl. H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 555. 157 W/M-Pupeter, Anhang 10, Rn. 1606. 158 L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 217; S/H/S-Hörtnagl, § 1 UmwStG,
Rn. 55; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 173, Rn. 11; StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 252;
GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 193. 159 Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 133; L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sister-
mann/Schneider, § 12, Rn. 218; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151 UmwG, Rn. 75. 160 Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 219, 365. 161 T/L-Montag, § 14, Rn. 44; L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 218.
20
a) Aufspaltung und Abspaltung
Bei Auf- und Abspaltungen unterscheidet man grundsätzlich zwischen drei Ebenen:
Der Ebene der übertragenden Körperschaft, der übernehmenden Körperschaft und
derjenigen der Anteilseigner der übertragenden Körperschaft.162 Hierbei sind für
die Übertragung von Vermögen vor allem die Ebenen der Körperschaften relevant.
aa) Übertragende Körperschaft
Der aufzuspaltenden oder abspaltende Rechtsträger ist grundsätzlich verpflichtet,
auf den Übertragungsstichtag eine Steuerschlussbilanz zu erstellen (§§ 15 I 1 iVm.
11 I UmwStG).163 Das Aufstellen der Spaltungsbilanz erfolgt überwiegend nach
den Vorschriften über die Jahresbilanz.164
Hierbei hat die Gesellschaft auch die von der Transaktion betroffenen Wirtschafts-
güter grundsätzlich mit dem gemeinen Wert anzusetzen (§§ 11 I 1 iVm. 15 I 1
UmwStG). Dies führt dazu, dass im Zuge der Neubewertung stille Reserven reali-
siert werden.165 Doch der Gesetzgeber wollte vermeiden, dass betriebswirtschaft-
lich sinnvolle Umstrukturierungen durch Umwandlungssteuertatbestände behindert
werden.166 Deshalb sieht § 11 II UmwStG für die Ab- und Aufspaltung ein durch
Antrag der übertragenden Körperschaft auszuübendes Wahlrecht vor, wonach Wirt-
schaftsgüter auf dem Spektrum zwischen Buchwert und gemeinen Wert (sog.
Zwischenwert) angesetzt werden dürfen.167
Bewertet die Gesellschaft das Vermögen hingegen mit einem höheren Wert als dem
Buchwert, so werden stille Reserven teilweise realisiert und ein steuerpflichtiger
Übertragungsgewinn entsteht.168 Bewertet sie das Vermögen hingegen mit dem
Buchwert, kann ein Aufdecken der stillen Reserven vermieden werden.169 Dieses
Wahlrecht steht ihr im Rahmen der Abspaltung jedoch nur hinsichtlich übertragener
162 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 229. 163 Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 365; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 38; T/L-
Montag, § 14, Rn. 61. 164 GesRH-Sangen-Emden, § 21, Rn. 6. 165 Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 77; vgl. Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG
2006, Rn. 46. 166 BT-Drs. 12/6885, 14; so auch S/B/B-Sagasser, § 4, Rn. 1. 167 Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 365; Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 78;
Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151 UmwG, Rn. 75; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn.
77. 168 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 79; Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 365; Eisgru-
ber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 67; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151 UmwG, Rn.
75. 169 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 43; Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 365.
21
Teile zu – verbliebenes Vermögen muss mit den Buchwerten fortgeführt werden.170
Voraussetzung für das Wahlrecht aus § 11 II UmwStG ist, dass der Zugriff der Bun-
desrepublik auf die stillen Reserven nicht beschränkt oder verhindert wird.171 Au-
ßerdem darf eine Gegenleistung nicht gewährt werden oder muss, sofern sie ge-
währt wird, in Gesellschaftsrechten bestehen.172 Schlussendlich müssen die stillen
Reserven bei der übernehmenden Gesellschaft der Körperschaftsteuer unterworfen
sein.173
bb) Übernehmende Körperschaft
Auf Seiten der übernehmenden Kapitalgesellschaft bewirkt § 12 I (iVm. § 15 I 1)
UmwStG, dass auf sie übergegangene Wirtschaftsgüter mit dem in der steuerlichen
Schlussbilanz des übertragenden Rechtsträgers enthaltenen Wert angesetzt wer-
den.174 Man spricht hierbei von zwingender Wertverknüpfung,175 da die überneh-
mende Gesellschaft an die Bilanzierung der übertragenen Gesellschaft gebunden
ist.176 Dies gewährleistet, dass die stillen Reserven bei der übernehmenden Gesell-
schaft zu einem späteren Zeitpunkt besteuert werden.177
Die Vermögensübertragung stellt einen laufenden Geschäftsvorfall dar. Daher wird
sie im Fall der Spaltung zur Aufnahme erst in der folgenden steuerlichen Jahresbi-
lanz erfasst.178 Erfolgt eine Spaltung zur Neugründung, wird die Vermögensüber-
tragung zu übernommenen Werten in einer steuerlichen Eröffnungsbilanz ange-
setzt.179 In jedem Fall tritt die übernehmende Gesellschaft in die steuerliche Rechts-
stellung der übertragenden Körperschaft in Bezug auf die übergehenden Vermö-
gensbestandteile ein (§§ 12 III iVm. 15 I 1 UmwStG).180
170 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 77; Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 365. 171 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 232; Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 101
ff.; Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 365; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151 UmwG, Rn. 76. 172 T/L-Montag, § 14, Rn. 61; Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 108 ff.; Lutter-
Schumacher, Anh. nach § 151 UmwG, Rn. 76. 173 Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 77 ff., 92 ff.; Lutter-Schumacher, Anh. nach
§ 151 UmwG, Rn. 76. 174 Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 224; Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 12 UmwStG, Rn. 21;
L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 266; Lutter-Schumacher, Anh. nach §
151 UmwG, Rn. 85; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 80. 175 Siehe repräsentativ Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 12 UmwStG, Rn. 21. 176 Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 224. 177 Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 12 UmwStG, Rn. 21; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151
UmwG, Rn. 85. 178 L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 267; Blümich-Klingberg, § 15 Um-
wStG 2006, Rn. 41. 179 L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 267; Blümich-Klingberg, 41. 180 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 80; Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 255.
22
cc) Ausschluss der steuerneutralen Übertragung
Die Anwendung der erfolgsneutralisierenden Vorschriften des UmwStG wird für
typengleiche Spaltungen durch § 15 UmwStG eröffnet. Dieser knüpft den Verweis
jedoch an zusätzliche Erfordernisse (§ 15 I 2 UmwStG).
(1) (Doppeltes) Teilbetriebserfordernis
Im Falle einer Aufspaltung müssen alle Zielgesellschaften einen Teilbetrieb emp-
fangen (§ 15 I 2 Alt. 1 UmwStG).181 Bei Abspaltungen muss gemäß § 15 I 2 Alt. 2
UmwStG die empfangene Körperschaft einen Teilbetrieb erhalten, während beim
übertragenden Rechtsträger mindestens ein Teilbetrieb verbleiben muss. Letzteres
wird als doppeltes Teilbetriebserfordernis bezeichnet.182 Dabei ist zu beachten, dass
gemäß § 15 I 3 UmwStG die Teilbetriebseigenschaft für Mitunternehmeranteile
oder 100%-Beteiligungen fingiert wird. Diese Wirtschaftsgüter zählen daher auch
zu dem begünstigten Vermögen und genügen dem Teilbetriebserfordernis.183 Sinn
der Teilbetriebserfordernisse ist die steuerneutrale Übertragung von Einzelwirt-
schaftsgütern zu verhindern.184 Aus ihr folgt auch, dass alle Wirtschaftsgüter nach
der Spaltung genau zuzuordnen sein müssen.185
Es ist weiterhin umstritten, wie ein Teilbetrieb zu umreißen ist.186 Vor Inkrafttreten
des SEStEG wurde auf nationale Sachverhalte der Teilbetriebsbegriff des BFH187
angewandt.188 Im UmwStE 2011 äußert die Finanzverwaltung ihre Ansicht, das
SEStEG setze den europäischen Teilbetriebsbegriff der Fusionsrichtlinie nun auch
für Inlandssachverhalte als Maßstab ein.189 Demnach ist ein Teilbetrieb die „Ge-
samtheit der in einem Unternehmensteil einer Gesellschaft vorhandenen aktiven
und passiven Wirtschaftsgüter, die in organisatorischer Hinsicht einen selbststän-
digen Betrieb, [das heißt] eine aus eigenen Mitteln funktionsfähige Einheit
181 Zu möglichem Verstoß gegen die EU-Fusionsrichtlinie vgl. weiterführend L/S-Beu-
tel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 222 m.w.N. 182 Statt vieler vgl. repräsentativ StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 237; sowie auch L/S-Beu-
tel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 221. 183 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 69; Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 358. 184 L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 222. 185 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 39. 186 Für eine umfassende Darstellung des Meinungsstands siehe Maetz, Teilbetrieb, 150 ff. 187 Siehe vor allem BFH, Urt. v. 01.02.1989 – VIII R 33/85, BStBl. II 1989, 458 = BFHE 156, 158,
161 unter "3."; siehe auch Urt. v. 03.10.1984 – I R 119/81, BStBl. II 1985, 245 = BFHE 142, 433,
435; Urt. v. 07.04.2010 – I R 96/08, BStBl. II 2011, 467 = BFHE 229, 179, 183, Rn. 22. 188 BMF, UmwStE 1998, Rn. 15.02; siehe statt vieler etwa BFH, Urt. v. 07.04.2010 – I R 96/08,
BStBl. II 2011, 467 = BFHE 229, 179, 183 m.w.N.; Hörger, Beihefter zu DStR 1998, 1, 29. 189 So auch Maetz, Teilbetrieb, 154 ff., v.a. 157; vgl. L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schnei-
der, § 12, Rn. 224; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151, Rn. 69.
23
darstellen“.190
Dies hat die Anforderungen an eine erfolgsneutrale Spaltung erhöht.191 Während
nach bislang herrschender Meinung die Übertragung der wesentlichen Betriebs-
grundlagen ausreichte,192 ordnet die Finanzverwaltung nun zusätzlich auch die
nach wirtschaftlichen Zusammenhängen zuordenbaren aktive und passive Wirt-
schaftsgüter dem Teilbetrieb in seiner „Gesamtheit“ zu.193
In diesem Zusammenhang ergibt sich die Frage, ob für die Übertragung von zum
Teilbetrieb gehörenden Wirtschaftsgütern die Verschaffung wirtschaftlichen Ei-
gentums ausreichend ist.194 Die Finanzverwaltung nimmt an, dass bereits die Be-
gründung wirtschaftlichen Eigentums, jedoch nicht eine reine Nutzungsüberlas-
sung, für eine Übertragung ausreicht.195
Hingegen müssen Wirtschaftsgüter, die mehreren Teilbetrieben einen wesentlichen
Nutzen bringen, real196 oder ideell197 geteilt werden.198 Geschieht dies nicht und
eine wesentliche Betriebsgrundlage wird weiter von mehreren Teilbetrieben ge-
nutzt, kann keiner der Teilbetriebe in Gesamtheit mit seinen wesentlichen Betriebs-
vorlagen übertragen werden.199 Das Wirtschaftsgut stellt in dieser Konstellation ein
Spaltungshindernis dar.200
Werden die Voraussetzungen der (doppelten) Teilbetriebserfordernis nicht erfüllt,
sind seitens des übertragenden Rechtsträgers die zu übertragenden Wirtschaftsgüter
in seiner steuerlichen Schlussbilanz zwingend mit dem gemeinen Wert anzuset-
zen.201 Da auf diese Weise stille Reserven realisiert werden, wird eine
190 Art. 2 lit. j Fusions-RL. 191 L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 231; GmbHH-Otto/Scholz, § 14,
Rn. 173; vgl. Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 64 ff. 192 Vgl. L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 231 m.w.N. 193 BMF, UmwStE 2011, Rn. 15.02, 15.07; vlg. L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider,
§ 12, Rn. 231; a.A. arg. Verhältnismäßigkeitsgrundsatz und Mindestharmonisierung Beutel, SteuK
2012, 1, 2; ebenfalls eher krit. Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 66; J. Schmitt, DStR
2011, 1108, 1109. 194 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 54. 195 BMF, UmwStE 2011, Rn. 15.07; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 54. 196 Bei Immobilien zum Beispiel durch Begründung von Teileigentum nach dem WEG, siehe Ge-
bert, DStR 2010, 1774, 1775. 197 Beispielsweise durch Einräumung von Bruchteilseigentum, siehe weiterführend Gebert, DStR
2010, 1774, 1775. 198 GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 174; Gebert, DStR 2010, 1774, 1775. 199 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 234; Pyszka, DStR 2016, 2017, 2018. 200 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 234. 201 L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 248; GmbHH-Otto/Scholz, § 14,
Rn. 177; StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 237.
24
erfolgsneutrale Spaltung verhindert.202
(2) Weitere Missbrauchsregelungen
Weitere Missbrauchsregelungen werden in § 15 II UmwStG203 normiert, der für ei-
nige Tatbestände ebenfalls die Fortführung der Buchwerte ausschließt.204
Die Norm verhindert zunächst, dass ein einzelnes Wirtschaftsgut in eine Gesell-
schaft eingelegt wird, um dann in der Spaltung als Mitunternehmeranteil oder
100%-Beteiligung im Rahmen eines fiktiver Teilbetriebs (15 I 2 UmwStG) steuer-
neutral übertragen werden zu können.205 Hierfür bestimmt § 15 II 1 UmwStG eine
dreijährige Vorfrist. Wird innerhalb dieser Vorfrist in Mitunternehmeranteile oder
100%-Beteiligungen eine Einlage ohne Aufdeckung der stillen Reserven geleistet
und werden die Anteile in der Folge aufgestockt,206 wird diesen Anteilen das Be-
wertungswahlrecht verwehrt.207 Die übertragenen fiktiven Teilbetriebe sind folg-
lich mit dem gemeinen Wert anzusetzen.208
Die unmittelbare Veräußerung eines Teilbetriebs würde zur Aufdeckung und Ver-
steuerung der enthaltenen stillen Reserven führen.209 Dies könnte mit der Gestal-
tung umgangen werden, Anteile an den beteiligten Rechtsträgern zu übertragen und
damit die Wirtschaftsgüter mittelbar zu veräußern.210 Um dies zu verhindern legt
§ 15 II 3-4 UmwStG fest, dass bei einer Veräußerung von über 20 % der Anteile
innerhalb von fünf Jahren nach der Spaltung rückwirkend das übertragene Vermö-
gen mit dem gemeinen Wert anzusetzen ist.211
b) Ausgliederung
Bei einer Ausgliederung unterscheidet man grundsätzlich zwischen der Ebene des
übertragenden Rechtsträgers und der Ebene der Zielgesellschaft.212
Im Zuge der Ausgliederung wird Betriebsvermögen in eine Kapitalgesellschaft
202 L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 248. 203 Zu weiteren Missbrauchstatbeständen des § 15 II UmwStG siehe Lutter-Schumacher, Anh. nach
§ 151 UmwG, Rn. 28 ff.; GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 178. 204 Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151 UmwG, Rn. 28; GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 178; Blü-
mich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 94. 205 Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151 UmwG, Rn. 27 f.; S/B/B-Sagasser, § 4, Rn. 8; GmbHH-
Otto/Scholz, § 14, Rn. 179; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 89. 206 H/M-Asmus, § 15 UmwStG, Rn. 116; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 90 f. 207 H/M-Asmus, § 15 UmwStG, Rn. 117; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 94. 208 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 94. 209 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 105. 210 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 105; vgl. H/M-Asmus, § 15 UmwStG, Rn. 115. 211 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 109; vgl. H/M-Asmus, § 15 UmwStG, Rn. 116. 212 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 253; Schweda, Umstrukturierungen, S. 56.
25
eingebracht. Im Gegenzug für die Einbringung der Wirtschaftsgüter müssen dem
übertragenden Rechtsträger neue Anteile an der Zielgesellschaft gewährt werden.213
Aufgrund dieses Austauschs ordnet man die Ausgliederung als einen veräußerungs-
beziehungsweise tauschähnlichen Vorgang ein.214
Folgerichtig gehen die §§ 20 f. UmwStG von einer Bewertung mit gemeinem Wert
und somit einer Gewinnrealisierung aus.215 Eine Fortführung zum Buchwert ist je-
doch möglich, wenn die Voraussetzungen der §§ 20 f. UmwStG erfüllt werden.
Aus diesen Grundsätzen folgt, dass sich ein Übertragungsgewinn nur ergeben kann,
wenn die Wirtschaftsgüter mit einem höheren Wert als den Buchwerten (Zwischen-
wert) angesetzt werden.216 Ein Übertragungsverlust entsteht dagegen, wenn Über-
tragungskosten entstehen, die nicht von den aufgedeckten stillen Reserven kompen-
siert werden können.217 Ebenso kann ein Verlust entstehen, wenn der anzusetzende
gemeine Wert niedriger ist als der Buchwert der Wirtschaftsgüter.218
aa) Begünstigtes Vermögen
Im Rahmen des § 20 UmwStG können Betriebe, Teilbetriebe und Mitunternehmer-
anteile ausgegliedert und in eine Kapitalgesellschaft eingebracht werden.219 Der
Betrieb wird über die Zusammenfassung der für ihn funktional wesentlichen Be-
triebsgrundlagen definiert, insoweit gelten die ertragsteuerlichen Begriffsbestim-
mungen.220 Er muss zumindest als wirtschaftliches Eigentum (§ 39 AO) übertragen
werden, eine Nutzungsüberlassung genügt dagegen nicht.221
Hinsichtlich des Teilbetriebs wird derselbe Maßstab wie bei Auf- und
213 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 264 f.; B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 123; Blü-
mich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 73; § 21, Rn. 32; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 173
UmwG, Rn. 16. 214 R/H/vL-Herlinghaus, § 20 UmwStG, Rn. 3; StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 254; Blümich-Nit-
zschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 12. 215 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 254; B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 129; GmbHH-
Otto/Scholz, § 14, Rn. 194; Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 12. 216 Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 100 ff.; § 21, Rn. 59 ff.; vgl. H/M-Menner, § 20
UmwStG, Rn. 473. 217 Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 100 ff.; § 21, Rn. 59 ff.; H/M-Menner, § 20 Um-
wStG, Rn. 478. 218 Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 100 ff.; § 21, Rn. 59 ff.; H/M-Menner, § 20 Um-
wStG, Rn. 478. 219 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 256; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 173 UmwG, Rn. 12;
GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 196; Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 38. 220 BMF, UmwStE 2011, Rn. 20.06, 15.02 f.; B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 56;
GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 196; R/H/vL-Herlinghaus, § 20 UmwStG, Rn. 25; Blümich-Nitz-
schke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 39; H/M-Menner, § 20 UmwStG, Rn. 61. 221 BMF, UmwStE 2011, Rn. 01.43, 20.06; Roderburg/Schmitz/Pesch, SteuK 2012, 131, 132; Blü-
mich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 45.
26
Abspaltungen angelegt.222 Insbesondere müssen auch in der Ausgliederung alle
funktional wesentlichen Betriebsgrundlagen übergehen, da bereits einzelne verges-
sene Betriebsgrundlagen eine Buchwertfortführung verhindern.223
Mitunternehmeranteile können nur ausgegliedert werden, sofern nicht nur der Ge-
sellschaftsanteil, sondern auch das Sonderbetriebsvermögen in den übernehmenden
Rechtsträger eingebracht wird.224 Dies jedoch nur, soweit es sich bei diesem Son-
derbetriebsvermögen um eine wesentliche Betriebsgrundlage handelt.225 Da das
Sondervermögen zivilrechtlich nicht Teil des übertragenden Vermögens der Mit-
unternehmerschaft ist, wird es grundsätzlich nicht von der Ausgliederung um-
fasst.226 Der Mitunternehmer muss es daher mit Wirkung zum Übertragungsstichtag
in einem gesonderten Akt auf die Zielgesellschaft übertragen.227
bb) Anteilstausch
Auch Anteile an Kapitalgesellschaften können auf andere Rechtsträger ausgeglie-
dert werden. Das UmwStG regelt diesen Vorgang in § 21 und bezeichnet ihn als
Anteilstausch, da die ausgliedernde Gesellschaft Anteile in eine Kapitalgesellschaft
einbringt und ihr im Gegenzug Anteile an der aufnehmenden Gesellschaft gewährt
werden. Hierbei geht jedoch § 20 dem § 21 UmwStG als lex specialis vor, beispiels-
weise, wenn zum Betriebsvermögen eines eingebrachten (Teil-)Betriebs oder Mit-
unternehmeranteils auch Anteile an einer Kapitalgesellschaft gehören.228
Wie auch § 20 I ordnet § 21 UmwStG grundsätzlich an, die eingebrachten Anteile
bei der übernehmenden Gesellschaft mit dem gemeinen Wert, vorrangig also mit
dem Börsenwert (§ 11 I 1 BewG), anzusetzen.229
cc) Übernehmende Körperschaft
Der übernehmende Rechtsträger kann auf ihn ausgegliederte (Teil-)Betriebe und
222 Siehe oben; BMF, UmwStE 2011, Rn. 20.06; B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 90 ff.;
StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 257; Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 54; GmbHH-
Otto/Scholz, § 14, Rn. 196; vgl. ausführlich zum Teilbetriebsbegriff im Sinne des § 20 und den
existierenden Ansichten R/H/vL-Herlinghaus, § 20 UmwStG, Rn. 58 ff. 223 BMF, UmwStE 2011, Rn. 20.06; Brühl/Weiss, Ubg 2017, 259, 260; vgl. Blümich-Nitzschke, §
20 UmwStG 2006, Rn. 56 ff. 224 BMF, UmwStE 2011, Rn. 20.10 ff.; B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 115; StBH-
Schneider, Kapitel Q, Rn. 258; Roderburg/Schmitz/Pesch, SteuK 2012, 131, 133; Blümich-
Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 59. 225 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 258; R/H/vL-Herlinghaus, § 20 UmwStG, Rn. 48; Roder-
burg/Schmitz/Pesch, SteuK 2012, 131, 133; Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 59. 226 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 259. 227 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 258; Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 50. 228 B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 13; Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 19a. 229 Blümich-Nitzschke, § 21 UmwStG 2006, Rn. 34.
27
Mitunternehmeranteile in seiner steuerlichen Schlussbilanz auf Antrag mit dem
Buchwert ansetzen oder einen Zwischenwert bis zur Höhe des gemeinen Werts frei
wählen.230 Wird das Vermögen mit dem Buchwert angesetzt, ergibt sich auch keine
Gewinnrealisierung.231 Ein gleichmäßiger Ansatz mit einem Zwischen- oder dem
gemeinen Wert führt zur (teilweisen) Aufdeckung der stillen Reserven.232
Gleiches gilt für die Übertragung von Anteilen.233 Um steuerneutral Kapitalgesell-
schaftsteile in eine Zielgesellschaft auszugliedern, muss diese jedoch als zusätzli-
che Erfordernis nach der Transaktion über die mehrheitsvermittelnde Beteiligung
an der betreffenden Gesellschaft verfügen.234 Auch eine Minderheitsbeteiligung
kann auf diese Weise steuerneutral ausgegliedert werden, sofern die übernehmende
Gesellschaft bereits die Stimmrechtsmehrheit innehat.235
Es bestehen noch weitere Voraussetzungen für das Wahlrecht. So muss das deut-
sche Besteuerungsrecht sichergestellt sein.236 Die aufnehmende Gesellschaft muss
ebenfalls körperschaftsteuerpflichtig sein.237 Schließlich darf im eingebrachten Ka-
pital kein Überschuss der Passivposten bestehen.238 Diese Voraussetzungen beste-
hen kumulativ jedoch nur bei Ausgliederung eines Betriebs, Teilbetriebs oder Mit-
unternehmeranteils.239 Bei einem Anteilstausch ist lediglich erforderlich, dass das
deutsche Besteuerungsrecht sichergestellt ist.240 Sollten die jeweiligen Vorausset-
zungen nicht erfüllt werden, muss das Vermögen zwingend mit dem gemeinen Wert
erfasst werden.241 Wird Sonderbetriebsvermögen, das eine wesentliche
230 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 267; GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 201 f.; T/L-Montag, § 14,
Rn. 71; Blümich-Nitzschke, § 21 UmwStG 2006, Rn. 35. 231 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 272; Schweda, Umstrukturierungen, S. 57. 232 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 274; B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 140. 233 Vgl. Blümich-Nitzschke, § 21 UmwStG 2006, Rn. 35. 234 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 261; B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 25; Blümich-Nitzschke,
§ 21 UmwStG 2006, Rn. 7. 235 BMF, UmwStE 2011, Rn. 21.09; StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 261; B/H/S-Bender, § 21 Um-
wStG, Rn. 37; Blümich-Nitzschke, § 21 UmwStG 2006, Rn. 35. 236 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 267; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 173 UmwG, Rn. 16;
B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 157; GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 201 f.; Blümich-
Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 83; B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 72. 237 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 267; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 173 UmwG, Rn. 16;
B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 151; GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 201 f.; Blümich-
Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 81. 238 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 267; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 173 UmwG, Rn. 16;
B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 154 f.; GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 201 f.; Blümich-
Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 82. 239 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 267. 240 B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 72 ff. 241 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 268; § 21 II 3 UmwStG sieht eine Rückausnahme vor, die jedoch
auf den hier betrachteten einfachen Anteilstausch keine Anwendung findet, vgl. hierzu jedoch wei-
terführend B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 78 ff.; und Blümich-Nitzschke, § 21 UmwStG 2006,
Rn. 48 ff.
28
Betriebsgrundlage eines übertragenen Mitunternehmeranteils darstellt, nicht über-
tragen, sind auch in diesem Fall stille Reserven aufzudecken.242
dd) Übertragende Körperschaft
Die übertragende Körperschaft ist an die von der übernehmenden Körperschaft tat-
sächlich gewählten Werte des zu übertragenden Vermögens gebunden (§§ 20 III,
21 II 1 UmwStG).243 Das Wahlrecht der übernehmenden Gesellschaft beeinflusst
folglich unmittelbar den steuerbaren Gewinn des übertragenden Rechtsträgers.244
Daraus folgt schlussendlich, dass der von der aufnehmenden Körperschaft ange-
setzte Wert für die übertragende Gesellschaft gleichzeitig den Veräußerungspreis
des Betriebsvermögens, als auch die Anschaffungskosten der im Zusammenhang
erworbenen Gesellschaftsanteile definiert.245
c) Spaltung mit Spitzenausgleich
Bei einer Auf- oder Abspaltung kann sich ein Spitzenausgleich daraus ergeben, dass
zwischen den Gesellschaftern – zusätzlich zu den erhaltenen Anteilen an der über-
nehmenden Körperschaft – Ausgleichszahlungen geleistet werden. Die Notwendig-
keit für solche Zahlen ergibt sich zum Beispiel, wenn sich unterschiedliche Gesell-
schafterstämme trennen und die Wertverhältnisse der jeweils im Rahmen der Spal-
tung übernommenen Teilbetriebe nicht den Beteiligungsverhältnissen an der über-
tragenden Gesellschaft entsprechen.246
Im Rahmen der Ausgliederung kann die aufnehmende Körperschaft zusätzlich zu
Gesellschaftsanteilen auch sonstige Gegenleistungen (etwa Barabfindungen, Sach-
werte, Einräumung von Darlehensforderungen) gewähren.247 Besteht der aufneh-
mende Rechtsträger bereits (ggf. mit eigenem operativen Geschäft und Vermögen),
so kann eine Gegenleistung an folgendem Bespiel illustriert werden: Die Mehr-
heitsgesellschafterin gliedert einen weiteren Teilbetrieb auf eine Tochtergesell-
242 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 259. 243 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 270; B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 166; Blümich-
Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 96; B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 65; Brühl/Weiss, Ubg
2017, 259. 244 Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 79; vgl. B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 65. 245 R/H/vL-Herlinghaus, § 20 UmwStG, Rn. 9; StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 283; B/H/S-
Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 165, 176; GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 202; Blümich-Nitz-
schke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 79; § 21, Rn. 43; B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 68. 246 StBil-Golombek, Spaltung, Rn. 26. 247 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 266; B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 162; Rit-
zer/Stangl, DStR 2015, 849, 856; Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 75b; auch im Falle
des Anteilstauschs, siehe B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 22.
29
schaft aus und erhält im Gegenzug zu weiteren Anteilen zusätzlich eine Barabfin-
dung.
aa) Auf- und Abspaltung
Leistet eine Körperschaft neben oder anstelle von Gesellschaftsrechten eine Aus-
gleichszahlung an Anteilseigner, so ist eine Buchwertfortführung anteilig nicht
möglich (§§ 15 I iVm. 11 II Nr. 3 UmwStG).248 Kommt es hingegen zwischen den
Gesellschaftern zu einem Spitzenausgleich, sind die stillen Reserven in den Antei-
len aufzudecken.249
Werden aus solch einem Grund im Zuge der Auf- oder Abspaltung Ausgleichszah-
lungen geleistet, führen diese zu steuerpflichtigen Gewinnen, soweit sie die An-
schaffungskosten übersteigen und entweder steuerverhaftet waren oder zum Be-
triebsvermögen gehören (§§ 17, 23 EStG).250 Dem Ausgleichspflichtigen entstehen
in gleicher Höhe Anschaffungskosten.251
bb) Ausgliederung
Nachdem der übertragende Rechtsträger das Übertragungsergebnis ermittelt hat
werden die Anschaffungskosten noch gemäß §§ 20 III 3-4, 21 II 6 UmwStG um
den gemeinen Wert etwaiger über Anteile hinausgehender Gegenleistungen redu-
ziert.252 Das UmwStG sieht jedoch für einen Spitzenausgleich weitere Bestimmun-
gen vor, die den Wertansatz direkt beeinflussen.
Gewährt die aufnehmende Körperschaft zusätzlich zu Gesellschaftsanteilen sons-
tige Gegenleistungen, darf deren gemeine Wert den höheren Betrag253 von entwe-
der € 500.000254 (absolute Wertgrenze) oder 25 % (relative Wertgrenze) des Buch-
werts des ausgegliederten Vermögens nicht übersteigen (§§ 20 II 2 Nr.4, 21 I 2
Nr. 2 UmwStG).255
Wird diese Begrenzung überschritten, so ist die Übertragung in einen
248 StBil-Golombek, Spaltung, Rn. 26; StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 239. 249 StBil-Golombek, Spaltung, Rn. 26. 250 Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 367. 251 Winnefeld, BilH, Kapitel N, Rn. 367. 252 Vgl. Blümich-Nitzschke, § 21 UmwStG 2006, Rn. 57. 253 Vgl. Blümich-Nitzschke, § 21 UmwStG 2006, Rn. 38b; eine andere Auslegung diskutieren Ben-
ecke/Möllmann, FR 2016, 741, 742. 254 Falls der Buchwert des ausgegliederten Vermögens geringer ist, stellt dieser jedoch die Ober-
grenze dar (§ 20 II 2 Nr. 4 UmwStG). 255 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 266; Benecke/Möllmann, FR 2016, 741, 742; Lutter-Schuma-
cher, Anh. nach § 173 UmwG, Rn. 16; Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 84g; § 21, Rn.
38a ff.
30
„entgeltlichen“ und in einen „unentgeltlichen“ Vorgang aufzuteilen.256 Auf diese
Weise wird der Wertansatz beim übernehmenden Rechtsträger bestimmt.257 Der
„unentgeltliche“ Vorgang wird mit dem Buchwert, der „entgeltliche“ Vorgang mit
dem um den Überhangbetrag aufgestockten Buchwert angesetzt.258
Da dieser Wertansatz den Veräußerungsgewinn der ausgliedernden Gesellschaft
bestimmt, ist hier für das auszugliedernde Vermögen der gemeine Wert des „schäd-
lichen“ Anteils der Gegenleistung anzusetzen (§§ 20 II 4, 21 I 4 UmwStG).259 Es
kommt mithin für den „entgeltlichen“ Anteil zu einer teilweisen Aufdeckung stiller
Reserven.260
3. Gewerbesteuer
Sofern durch die Vermögensübertragung stille Reserven zu einer Gewinnrealisie-
rung führen, kann sich dies auf die Besteuerungsgrundlage der Gewerbesteuer aus-
wirken. Dies kann im Ergebnis zu einer Gewerbesteuerpflicht führen.
a) Realteilung
Die Mitunternehmerschaft ist gewerbesteuerpflichtig (§ 2 I 2 GewStG iVm.
§ 15 EStG).261 Besteuerungsgrundlage ist der Gewerbeertrag, der nach den Vor-
schriften des EStG zu ermitteln ist (§ 7 S. 1 GewStG) und somit auf der Steuerbi-
lanz beruht.262 Gewinne aus Aufgabe eines Gewerbebetriebs sind hingegen, abwei-
chend von den Vorschriften des EStG, nicht steuerbar (§ 2 V GewStG).263 Da in der
aktuellen Gesetzesfassung eine Realteilung verpflichtend zu Buchwerten durchge-
führt werden muss, entsteht grundsätzlich kein Aufgabegewinn mehr.264
Aus dieser Ausnahme für Betriebsaufgaben ergibt sich ebenfalls, dass der aus ei-
nem Spitzenausgleich fließende Gewinn nicht gewerbesteuerpflichtig ist.265 Die
256 Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 84g; zur Terminologie krit. Benecke/Möllmann, FR
2016, 741, 742; mit Rechenbeispiel Schulze zur Wiesche, StBp 2016, 157, 157 ff. 257 Benecke/Möllmann, FR 2016, 741, 742. 258 Benecke/Möllmann, FR 2016, 741, 742. 259 B/H/S-Götz/Widmayer, § 20 UmwStG, Rn. 173; GmbHH-Otto/Scholz, § 14, Rn. 202; Bene-
cke/Möllmann, FR 2016, 741, 742; zur Berechnung des Wertansatzes siehe eingehend Blümich-
Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 84i.. 260 Blümich-Nitzschke, § 20 UmwStG 2006, Rn. 84g; § 21, Rn. 38b; Benecke/Möllmann, FR 2016,
741, 742; Schulze zur Wiesche, StBp 2016, 157, 158. 261 PersGH-Friedrich, § 6, Rn. 9. 262 PersGH-Friedrich, § 6, Rn. 9, 114; W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 140. 263 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 140; vgl. BFH, Urt. v. 17.02.1994 – VIII R 13/94, BStBl. II 1994,
809 = BFHE 174, 550, 554. 264 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 140. 265 BFH, Urt. v. 17.02.1994 – VIII R 13/94, BStBl. II 1994, 809 = BFHE 174, 550, 552 unter "2.";
zust. K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 628; W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 141; H/H/R-
Kulosa, § 16 EStG, Rn. 558.
31
nachträgliche Aufdeckung von Teilen der stillen Reserven steht in einem unmittel-
baren sachlichen Zusammenhang zur Realteilung, die gewerbesteuerrechtlich eine
Betriebsaufgabe darstellt.266 Daher ist hier zwar ein laufender Gewinn in einkom-
mensteuerrechtlicher Weise, jedoch nicht aus einer gewerbsmäßigen Tätigkeit der
Mitunternehmer feststellbar.267 Dieser Gewinn zählt daher nicht zum Gewerbeer-
trag des § 7 S. 1 GewStG.268 Mit gleicher Begründung unterliegt ein etwaiger Nach-
versteuerungsgewinn nicht der Gewerbesteuer.269
b) Aufspaltung und Abspaltung
Die Übertragungsergebnisse im Zuge einer Auf- oder Abspaltung werden als lau-
fende Gewinne der Besteuerung mit Gewerbesteuer unterworfen.270 Die Bewertung
des Vermögens gilt auch für die Ermittlung des Gewerbeertrags (§ 19 II UmwStG).
c) Ausgliederung
Einbringungsgewinne der übertragenden Körperschaft unterliegen nach allgemei-
nen Regeln der Gewerbesteuer.271 Dies gilt für die Ausgliederung von Betrieben,
Teilbetrieben und Mitunternehmeranteilen ebenso272 wie für den Anteilstausch.273
Jedoch ist der Einbringungsgewinn unter den Voraussetzungen des § 8b II KStG
gewerbesteuerfrei.274 Allerdings gelten hier gemäß § 8b III KStG 5 % des Einbrin-
gungsgewinn als nicht abzugsfähige Betriebsausgaben und unterliegen der Gewer-
besteuer.275
II. Verkehrssteuern
Unter den Verkehrssteuern ergeben sich durch die Umstrukturierungsmaßnahmen
Folgen im Bereich der Umsatzsteuer und der Grunderwerbsteuer. Möchte man eine
Umstrukturierung steuerneutral gestalten, so sind diese Steuern bei der Frage nach
dem steuergünstigsten Weg nicht zu vernachlässigen.276
1. Umsatzsteuer
Es ergibt sich die Frage, ob die Übertragung von Vermögen im Rahmen der
266 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 141. 267 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 141. 268 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 141. 269 K/K/B-O. Franz/Handwerker, § 16 EStG, Rn. 604; Blümich-Schallmoser, § 16 EStG, Rn. 413. 270 Eisgruber-Hölzl/Kiermair/Kölbl, § 11 UmwStG, Rn. 133. 271 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 284. 272 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 284. 273 B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 120. 274 B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 122. 275 B/H/S-Bender, § 21 UmwStG, Rn. 122. 276 Vgl. S/S-Moszka, Einl. B, Rn. 6; Neitz/Lange, Ubg 2010, 17.
32
Umstrukturierung als Leistung gegen Entgelt (§ 1 I Nr. 1 UStG) der Umsatzsteuer
unterliegt.
a) Realteilung
Im Rahmen der Realteilung ist die Umsatzsteuer von besonderer Relevanz, da Mit-
unternehmer Wirtschaftsgüter der Mitunternehmerschaft übernehmen.277 Hierbei
ist zunächst festzustellen, dass sowohl die Personenhandelsgesellschaft278 als auch
die natürlichen Personen als Gesellschafter Unternehmereigenschaft besitzen. Denn
regelmäßig wird der Gesellschafter im Gesamtbild der Verhältnisse279 als selbstän-
dig tätig zu bewerten sein. Kommt man jedoch zu der Erkenntnis, dass es dem Ge-
sellschafter an der Unternehmereigenschaft fehlt, scheidet bei der Realteilung ein
steuerbarer Vorgang aus.280 Da hier die Übertragung von Vermögen in Betriebsver-
mögen des Einzelkaufmanns zugrunde liegt, ist anzunehmen, dass die Beteiligung
der unternehmerischen Tätigkeit des Gesellschafters dient.281
Grundsätzlich ist die Auflösung unter Verteilung der Vermögensgegenstände ein
umsatzsteuerbarer Vorgang der Personengesellschaft.282
aa) Übertragung von Teilbetrieben
Ausnahme hiervon ist die Geschäftsveräußerung im Ganzen, die gemäß § 1 Ia
UStG keine Umsatzsteuer auslöst. Hierbei legt die Rechtsprechung das Tatbe-
standsmerkmal „in der Gliederung eines Unternehmens gesondert geführt“ (§ 1 Ia
UStG) weit aus.283 Die Übertragung von Teilbetrieben oder gesondert geführten
Teilbetrieben ist daher eine solche Geschäftsveräußerung im Ganzen und daher
nicht umsatzsteuerbar,284 sofern die übertragenen Wirtschaftsgüter ein „hinreichen-
des Ganzes“ bilden.285 Denn nur dann kann und wird die unternehmerische Tätig-
keit der Mitunternehmerschaft durch den empfangenden Mitunternehmer fortge-
setzt.286
277 Stenert, DStR 2018, 765. 278 UStAE, Tz. 2.2, Abs. 5, S. 1. 279 UStAE, Tz. 2.2, Abs. 1, S. 5. 280 Grebe/Raudszus, UStB 2016, 22, 30. 281 Vgl. Grebe/Raudszus, UStB 2016, 22, 30. 282 Stenert, DStR 2018, 765; K. Korn, KÖSDI 2013, 18504, 18505; a.A. B/G-Robisch, § 1 UStG,
Rn. 76. 283 Vgl. UStAE, Tz. 1.5, Abs. 6, S. 4; K. Korn, KÖSDI 2013, 18504, 18505. 284 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 145; H/H/R-Kulosa, § 16 EStG, Rn. 558; Stenert, DStR 2018,
765, 765 f.; K. Korn, KÖSDI 2013, 18504, 18505 f. 285 UStAE, Tz. 1.5, Abs. 1, S. 1 f.; W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 145 ff.; Stenert, DStR 2018, 765,
769. 286 UStAE, Tz. 1.5, Abs. 1, 6; BFH, Urt. v. 19.12.2012 – XI R 38/10, BStBl. II 2013, 1053 = BFHE
33
Eine Übertragung an „[den Mitunternehmer] für dessen Unternehmen“ (§ 1 Ia
UStG) ist zwar bei der Übertragung an einen Einzelkaufmann, nicht jedoch bei der
Übertragung auf eine neue (Schwestern-)Personengesellschaft anzunehmen.287 Da-
her liegt in letzteren Fällen keine Geschäftsveräußerung im Ganzen vor.
bb) Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern
Werden demgegenüber Einzelwirtschaftsgüter übertragen, die nicht im unmittelba-
ren Zusammenhang mit dem weitergeführten Betrieb stehen, handelt es sich daher
um steuerbare tauschähnliche Umsätze (§ 3 XII 2 UStG).288 Maßgeblich ist auch
hier, dass die Sachgesamtheiten kein „hinreichendes Ganzes“ bilden, das eine wirt-
schaftliche Tätigkeit ermöglicht.289 Die Personenhandelsgesellschaft muss in die-
sem Fall für eine Lieferung oder sonstige Leistung ein Entgelt erhalten (§ 1 I Nr. 1
UStG).290 Während die Überlassung des Gesellschaftsvermögens eine solche Leis-
tung darstellt, liegt das Entgelt in einem Verzicht des Gesellschafters auf die ihm
zustehende Abfindung in Geld.291 Auch ein Spitzenausgleich kann als Entgelt an-
erkannt werden.292 Im Falle einer unechten Realteilung liegt das Entgelt regelmäßig
in der Anrechnung der Einzelwirtschaftsgüter auf den Abfindungsanspruch.293
Demnach ist die Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern umsatzsteuerpflichtig.294
cc) Bemessungsgrundlage
Bemessen wird die Umsatzsteuer in diesem Fall wie ein tauschähnliches Geschäft
am gemeinen Wert der übertragenen Wirtschaftsgüter (§ 10 II 2 UStG).295 Einzelne
Wirtschaftsgüter können hierbei jedoch nach § 4 UStG befreit sein, so etwa Grund-
stücke (§ 4 Nr. 9a UStG) und Bankguthaben (§ 4 Nr. 8b UStG).296 Wurde im Ge-
genzug keine Gegenleistung erbracht, bestimmt sich die Bemessungsgrundlage
240, 366, 369, Rn. 13; vgl. E/B-Meyer-Burow/Connemann, § 1 UStG, Rn. 281; B/G-Robisch, § 1
UStG, Rn. 124; Stenert, DStR 2018, 765, 769; Lippross, USt, S. 165. 287 Vgl. K. Korn, KÖSDI 2013, 18504, 18506. 288 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 147; Stenert, DStR 2018, 765, 767; Lippross, USt, S. 165;
Grebe/Raudszus, UStB 2016, 22, 30; K. Korn, KÖSDI 2013, 18504, 18505. 289 E/B-Meyer-Burow/Connemann, § 1 UStG, Rn. 298; W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 147; K. Korn,
KÖSDI 2013, 18504, 18505. 290 Stenert, DStR 2018, 765, 766. 291 R/J/L-Friedrich-Vache, § 1 UStG, Rn. 90; Lippross, USt, S. 165; Stenert, DStR 2018, 765, 766;
Grebe/Raudszus, UStB 2016, 22, 30; K. Korn, KÖSDI 2013, 18504, 18505. 292 R/J/L-Friedrich-Vache, § 1 UStG, Rn. 362; Stenert, DStR 2018, 765, 766. 293 R/J/L-Friedrich-Vache, § 1 UStG, Rn. 362 ff.; Stenert, DStR 2018, 765, 767. 294 R/J/L-Friedrich-Vache, § 1 UStG, Rn. 360; Grebe/Raudszus, UStB 2016, 22, 30. 295 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 148; Stenert, DStR 2018, 765, 766; K. Korn, KÖSDI 2013, 18504,
18509. 296 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 147.
34
anhand des gemeinen Wertes.297
b) Spaltung
Obwohl die Übertragung von Vermögen geeignet ist, Umsatzsteuer auszulösen,
sind umsatzsteuerliche Folgen der Einbringung in eine Körperschaft nicht im
UmwStG geregelt – es gelten die allgemeinen Vorschriften.298 Bei einer typenglei-
chen Spaltung ist zu beachten, dass im Falle einer umsatzsteuerlichen Organschaft
(§ 2 II Nr. 2 UStG) schon keine Umsatzsteuerpflicht aus einer Spaltung entstehen
kann, da Organgesellschaften nicht als selbständig anzusehen sind.299
Beispiel:300 Die M-AG hat drei 100 %-ige Tochtergesellschaften (T1-GmbH, T2-
GmbH, T3-GmbH), es besteht eine Organschaft im Sinne des § 2 II Nr. 2 UStG. Die
M-AG gliedert einen Teilbetrieb auf die T2-GmbH aus.
Die Gesellschaft ist Organgesellschaft, wenn die Muttergesellschaft über die An-
teilsmehrheit verfügt, die nötig ist, um wesentliche Entscheidungen in der Gesell-
schaft durchzusetzen (finanzielle Eingliederung).301 Des Weiteren muss ein wirt-
schaftlicher Zusammenhang im Sinne einer Kooperation oder Verflechtung der Ge-
schäftsbereiche bestehen (wirtschaftliche Eingliederung).302 Schlussendlich ist
auch eine organisatorische Eingliederung erforderlich. Dies ist der Fall, wenn der
Organträger die aus der finanziellen Eingliederung ausfließenden Einflussmöglich-
keiten auch tatsächlich wahrnimmt.303 Ist eines dieser Merkmale nicht erfüllt, liegt
auch keine Organschaft im Sinne des § 2 II Nr. 2 UStG vor.304 In diesen Fällen ist
nach den allgemeinen Regeln zu prüfen, ob durch die Vermögensübertragung Um-
satzsteuer ausgelöst wird.
Beispiel: Die M-AG entscheidet sich, einen Teilbetrieb der T1-GmbH auf die neu
zu gründende X-GmbH abzuspalten, an der die K-AG 80 % der Anteile halten wird.
297 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 148. 298 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 281; S/H/S-Hörtnagl, Einf. UmwStG, Rn. 23. 299 B/G-C. Korn, § 2 UStG, Rn. 107; Pyszka, DStR 2011, 545, 546. 300 Nach Pyszka, DStR 2011, 545, 546. 301 BFH, Urt. v. 22.11.2001 – V R 50/00, BStBl. II 2002, 167 = BFHE 197, 319, 319; Urt. v.
20.01.1999 – XI R 69/97, DStRE 1999, 346 = BB 1999, 2544, Juris-Rn. 1; B/G-C. Korn, § 2 UStG,
Rn. 117. 302 BFH, Urt. v. 29.10.2008 – XI R 74/07, BStBl. II 2009, 256 = BFHE 223, 498, 502; vgl. B/G-C.
Korn, § 2 UStG, Rn. 123. 303 BFH, Urt. v. 07.07.2011 – V R 53/10, BStBl. II 2013, 218 = BFHE 234, 548, 552, Rn. 20; vgl.
B/G-C. Korn, § 2 UStG, Rn. 131. 304 Vgl. B/G-C. Korn, § 2 UStG, Rn. 145.
35
aa) Auf-/Abspaltung
Geschäftsveräußerungen im Ganzen sind auch hier nicht umsatzsteuerbar (§ 1 Ia 2
UStG). Bei einer Teilbetriebsübertragung im Rahmen einer Auf- oder Abspaltung
kann deshalb regelmäßig keine Umsatzsteuer entstehen.305 Werden jedoch Mitun-
ternehmeranteile oder 100%-Beteiligungen im Rahmen der Auf- oder Abspaltung
als fiktive Teilbetriebe übertragen, ist zumeist nicht von einer Geschäftsveräuße-
rung im Ganzen auszugehen.306 Die Übertragung eines fiktiven Teilbetriebs gegen
Gewährung von Anteilen ist in der Regel nach § 4 Nr. 8 lit. f UStG steuerfrei.307
Während das Handelsrecht im Rahmen der Auf- oder Abspaltung eine Übertragung
einzelner Wirtschaftsgüter zulässt, sind diese im Steuerrecht grundsätzlich nicht be-
günstigt (s.o.).308 Da der übernehmende Rechtsträger hier eine Gegenleistung in
Form der gewährten Anteile gewährt, unterliegt die Übertragung der Einzelwirt-
schaftsgüter der Umsatzbesteuerung.309
bb) Ausgliederung
Eine Einbringung von (Teil-)Betrieben ist als nicht steuerbare Geschäftsveräuße-
rung im Ganzen (§ 1 Ia 2 UStG) regelmäßig nicht umsatzsteuerbar.310 Werden hin-
gegen (Mitunternehmer-)Anteile ausgegliedert, so sind diese wie eine Sacheinlage
steuerbar, sofern die Gegenleistung keine Bareinlage eines neuen Gesellschafters
darstellt.311 Gemäß § 4 Nr. 8 lit. f UStG ist dieser Umsatz jedoch steuerbefreit.
2. Grunderwerbsteuer
Regelmäßig stellt die Grunderwerbsteuer einen wesentlichen Faktor in Umstruktu-
rierungen dar.312 Denn grunderwerbliche Steuertatbestände werden bei Realteilung
und Spaltung in gleicher Weise erfüllt. Die Steuer wird anhand der
305 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 249; L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12,
Rn. 315; S/B/B-Schöneberger/Bultmann, § 20, Rn. 225; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151
UmwG, Rn. 82; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 18. 306 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 249; L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12,
Rn. 315 m.w.N.; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151 UmwG, Rn. 82; vgl. E/B-Meyer-
Burow/Connemann, § 1 UStG, Rn. 301 ff. 307 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 18; E/B-Meyer-Burow/Connemann, § 1 UStG, Rn.
44. 308 StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 249; S/B/B-Schöneberger/Bultmann, § 20, Rn. 225. 309 L/S-Beutel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 315; StBH-Schneider, Kapitel Q,
Rn. 249; S/B/B-Schöneberger/Bultmann, § 20, Rn. 225; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006,
Rn. 18. 310 StBil-Golombek, Spaltung, Rn. 31; StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 281; E/B-Meyer-
Burow/Connemann, § 1 UStG, Rn. 281, 283 ff. 311 E/B-Meyer-Burow/Connemann, § 1 UStG, Rn. 44. 312 Neitz/Lange, Ubg 2010, 17, 29.
36
Grundbesitzwerte bemessen (§§ 138 II-IV BewG iVm. 8 II Nr. 2 GrEStG). Nicht
herangezogen wird demzufolge der dem Spaltungsvertrag entnommene Wert oder
die Höhe eines Spitzenausgleichs bei der Realteilung.313
a) Realteilung
Da bei der Grunderwerbsteuer das Trennungsprinzip zugrunde liegt, ist die Mitun-
ternehmerschaft nach grundsätzlicher Regelung Steuerschuldnerin bei Grund-
stücksgeschäften.314 Im Zuge der Realteilung wird der ausscheidende Gesellschaf-
ter Steuerschuldner, sobald auf ihn Grundstücke übergehen.315
Die Übertragung von Grundstücken im Rahmen der Realteilung löst grundsätzlich
Grunderwerbsteuer aus (§ 1 I Nr. 2 GrEStG). Dies geschieht unabhängig davon, ob
das Grundstück als Einzelwirtschaftsgut oder im Rahmen eines Teilbetriebs über-
tragen wird.316 Sofern jedoch die Auseinandersetzungsquote mindestens seit fünf
Jahren besteht, wird die Steuer in der Höhe des Mitunternehmeranteils nicht erho-
ben (§§ 6 II iVm I 2, IV 2 GrEStG).317
Folgt man der hier vertretenen Auffassung und nimmt bei einer Übertragung auf
Schwesternpersonengesellschaften die Anwendung der Realteilungsgrundsätze an,
so ist auch der Wechsel von Gesamthand auf Gesamthand ein Rechtsträgerwechsel,
der dem Grunderwerbsteuertatbestand unterfällt.318 Die Steuer wird jedoch nicht
erhoben, sofern dieselben Personen mit demselben Beteiligungsverhältnis beteiligt
sind. Bei einer Übertragung auf beteiligungsidentische Schwesterngesellschaften
tritt somit Steuerfreiheit ein.319
b) Spaltung
Bei Aufspaltung, Abspaltung und Ausgliederung richten sich grunderwerbsteuerli-
che Folgen nicht wie noch vor dem GrEStG 1983 nach dem UmwStG, sondern er-
geben sich ausschließlich aus dem GrEStG.320 Man spricht bei Spaltungen von
übertragenden Umwandlungen, die Grundstücke nicht mittels Einzelrechtsnach-
folge sondern Gesamtrechtsnachfolge übertragen.321
313 Vgl. Verweyen, GrESt, S. 34. 314 PersGH-Friedrich, § 6, Rn. 13. 315 § 13 Nr. 1 GrEStG; vgl. W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 150. 316 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 150. 317 W/F/D-Anders, Kapitel O, Rn. 150; Neitz/Lange, Ubg 2010, 17. 318 Ostermayer/H. Riedel, BB 2003, 1305, 1308; vgl. S. Heß, NWB 2013, 1588, 1599 f. 319 Ostermayer/H. Riedel, BB 2003, 1305, 1309. 320 Neitz/Lange, Ubg 2010, 17. 321 Boruttau-Fischer, § 1 GrEStG, Rn. 516; Arnold, Umstrukturierung, S. 218; Behrens, Ubg 2010,
37
Werden auf diese Weise Grundstücke auf die übernehmende Gesellschaft übertra-
gen, entsteht die Grundsteuer im Fall der Auf-/Abspaltung mit Eintragung in das
Handelsregister.322 Abweichend entsteht für die Ausgliederung die Steuer zu dem
Zeitpunkt, in der eine wirksame Verpflichtung zur Übereignung begründet wird.323
Die Steuerpflicht ergibt sich aus § 1 I Nr. 3 GrEStG, da es bei Spaltungen aufgrund
der partiellen Gesamtrechtsnachfolge keiner Auflassung bedarf und kein Rechtsge-
schäft vorausgegangen ist.324
Wenn Anteile einer Kapitalgesellschaft mit Grundbesitz während der Ausgliede-
rung oder als fiktiver Teilbetrieb im Zuge der Abspaltung auf einen neuen Rechts-
träger übertragen werden, ist dies ebenfalls steuerpflichtig, sofern es erstmalig zu
einer Vereinigung von 95% der Anteile kommt (§ 1 III, IIIa GrEStG).325 Daher liegt
ein grunderwerbsteuerpflichtiger Vermögensübergang auch vor, wenn die Spaltung
zu einem Gesellschafterwechsel im Sinne des § 1 III Nr. 3 f. GrEStG führt.326
Bei Umwandlungen innerhalb eines Konzerns sieht die Begünstigung des § 6a
GrEStG vor, dass die Steuer nicht erhoben wird.327 Für die Spaltungsarten ist diese
Regelung grundsätzlich eröffnet, da sich § 6a GrEStG auf Umwandlungsvorgänge
im Sinne des § 1 I Nr. 1-3 UmwG bezieht.328 Die Konstellation muss jedoch einem
Konzern gemäß § 6a S. 3 und 4 GrEStG entsprechen.329 Die Voraussetzungen330
hierfür sind aufgrund strenger Herrschaftsregelungen und Abhängigkeitsvorschrif-
ten, die sich jeweils auf fünf Jahre vor und fünf Jahre nach der Übertragung erstre-
cken, sowie einer 95 %-Beteiligungserfordernis recht eng.331
845, 854; vgl. Fuhrmann, KÖSDI 2005, 14591, 14593; Pyszka, DStR 2011, 545. 322 Boruttau-Fischer, § 1 GrEStG, Rn. 528; Verweyen, GrESt, S. 35; vlg. T/L-Montag, § 14, Rn. 68;
Wälzholz, GmbH-StB 2010, 108, 110. 323 Verweyen, GrESt, S. 38. 324 Verweyen, GrESt, S. 33; Boruttau-Fischer, § 1 GrEStG, Rn. 528; B/K-Klumpp, § 15, Rn. 18;
Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151 UmwG, Rn. 83; S/B/B-Schöneberger/Bultmann, § 20, Rn.
227; StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 250 (Auf-/Absp.), 282 (Ausgl.); Gottwald/Behrens, GrEStH,
Rn.104; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 19; Wälzholz, GmbH-StB 2010, 108, 110. 325 Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151, Rn. 83; Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 19;
StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 250 (Auf-/Absp.), 282 (Ausgl.). 326 Blümich-Klingberg, § 15 UmwStG 2006, Rn. 19; StBH-Schneider, Kapitel Q, Rn. 250 (Auf-
/Absp.), 282 (Ausgl.); Boruttau-Fischer, § 1 GrEStG, Rn. 531. 327 S/B/B-Schöneberger/Bultmann, § 20, Rn. 228; StBil-Golombek, Spaltung, Rn. 32; L/S-Beu-
tel/Ruoff/Tommaso/Sistermann/Schneider, § 12, Rn. 314; Lutter-Schumacher, Anh. nach § 151
UmwG, Rn. 83; Arnold, Umstrukturierung, 211, 217 ff. 328 S/B/B-Schöneberger/Bultmann, § 20, Rn. 228; Gottwald/Behrens, GrEStH, Rn. 583.3; Arnold,
Umstrukturierung, S. 211; Neitz/Lange, Ubg 2010, 17, 19. 329 S/B/B-Schöneberger/Bultmann, § 20, Rn. 229; Arnold, Umstrukturierung, S. 230. 330 Vgl. Tz. 2 ff. GrEStLE. 331 Behrens, Ubg 2010, 845; Wälzholz, GmbH-StB 2010, 108, 114; für die Annahme eines unge-
schriebenen TBM "objektive Möglichkeit" v.a. aus Gründen der Unanwendbarkeit aufgrund
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C. Ergebnis
Die echte Realteilung führt ebenso wie die Aufspaltung zu einer Beendigung der
Gesellschaft. Eine Fortführung des Unternehmens ist hingegen bei der unechten
Realteilung, der Abspaltung und der Ausgliederung möglich. In jedem Fall werden
Vermögensteile übertragen. Nach dem UmwG geschieht dies im Rahmen der par-
tiellen Gesamtrechtsnachfolge. Der Realteilung hingegen liegt ein Vorgang der
Einzelrechtsnachfolge zugrunde. Die aufnehmenden Einheiten können in allen Fäl-
len bestehen oder auch erst durch die Umstrukturierung gegründet werden.
Realteilung, Ab- und Aufspaltung können in gleicherweise genutzt werden, um
Vermögen auf Schwesterunternehmen zu übertragen. Die Ausgliederung hingegen
überträgt Vermögen ausschließlich auf Körperschaften, die spätestens durch die
Transaktion in ein Mutter-Tochter-Verhältnis eintreten.
I. Ertragsteuern
Bei der Übertragung von Vermögen geht der Gesetzgeber grundsätzlich immer von
einer Aufdeckung der stillen Reserven durch Ansatz des gemeinen Wertes aus.
Spaltung und Realteilung haben jedoch ebenfalls gemein, dass sie gewisse Wirt-
schaftsgüter privilegieren, um betriebswirtschaftlich sinnvolle Umstrukturierungen
nicht steuerlich zu belasten. Hierbei muss zusätzlich zu spezielleren Voraussetzun-
gen die Besteuerung stiller Reserven durch die Bundesrepublik stets gesichert sein.
Der Umfang der Begünstigung ist im Fall der Realteilung recht groß, denn sie be-
günstigt neben Teilbetrieben und Mitunternehmeranteilen sogar einzelne Wirt-
schaftsgüter. Hingegen müssen bei Auf- oder Abspaltungen Einzelwirtschaftsgüter
den (fiktiven) Teilbetrieben zugeordnet sein und können nicht eigenständig über-
tragen werden. Die Ausgliederung erlaubt zwar zusätzlich zu Auf- und Abspaltung
die Übertragung ganzer Betriebe, trotzdem ist es auch hier nicht möglich, Einzel-
wirtschaftsgüter steuerneutral zu übertragen.
Um eine Umstrukturierung gewinnneutralisierend durchzuführen, ist ein Buchwert-
ansatz des Vermögens nötig. Für die Realteilung schreibt das Gesetz diesen ver-
bindlich vor. Der Auf- und Abspaltung hingegen räumt der Gesetzgeber größere
Flexibilität ein; denn hier ist es der übertragende Rechtsträger, der das Vermögen
nach seiner Wahl mit dem Buchwert oder einem Zwischenwert ansetzen darf. Wird
wesentlicher Eigenschaften der Aufspaltung und Neugründung siehe S/B/B-Schöneberger/Bult-
mann, § 20, Rn. 230.
39
Vermögen hingegen in einer Ausgliederung übertragen, steht ein gleiches Wahl-
recht der übernehmenden Kapitalgesellschaft zu. In beiden Fällen ist der Ansatz der
Wahlberechtigten für die jeweils andere Partei verbindlich.
Werden im Zuge der Transaktionen Ausgleichszahlungen geleistet, so wirken sich
diese im Grunde ähnlich aus. Bei Realteilung und Auf-/Abspaltung kommt es zu
einem steuerpflichtigen Veräußerungsgewinn, da anteilig eine Veräußerung ange-
nommen wird. Im Rahmen der Ausgliederung wird ein entgeltlicher Vorgang durch
die Gegenleistung erst ab Überschreiten der Wertgrenzen angenommen, was im Er-
gebnis zu einer teilweisen Aufdeckung der stillen Reserven führt.
Gewerbesteuer fällt bei Auf- und Abspaltung für laufende Gewinne, die aus der
Fortführung eines Zwischenwerts stammen, in vollem Umfang an. Dies gilt ebenso
für die Ausgliederung, jedoch können unter den Voraussetzungen des § 8b III KStG
95 % des Gewinns steuerfrei gestellt werden. Da sich bei der Realteilung aus der
Pflicht zur Buchwertfortführung schon kein Aufgabegewinn mehr ergibt, fällt hier
keine Gewerbesteuer an. Ein Nachversteuerungsgewinn, etwa aus der Veräußerung
während der Haltefrist, ist ebenso wie ein Spitzenausgleich nicht gewerbesteuerbar,
da dies unter die steuerfreie Betriebsaufgabe fällt.
II. Verkehrssteuern
Im Rahmen der Realteilung ist eine Übertragung von Teilbetrieben nicht umsatz-
steuerbar, soweit die Realteiler Unternehmer im Sinne des UStG sind und das Ver-
mögen nicht auf eine Schwesternpersonengesellschaft übertragen wird. Hingegen
ist die Übertragung von Einzelwirtschaftsgütern umsatzsteuerpflichtig, wenn sie
nicht nach § 4 UStG steuerbefreit sind.
Bei Spaltungen sind Vermögensübertragungen nicht umsatzsteuerbar, wenn eine
Organschaft vorliegt. Ist diese mangels Voraussetzungen nicht gegeben, kann durch
die Übertragung Umsatzsteuer ausgelöst werden. Hier unterliegen (Teil-)Betriebs-
übertragungen jedoch ebenfalls als Geschäftsveräußerung im Ganzen nicht der Um-
satzsteuer. Die Abspaltung von fiktiven Teilbetrieben und der Anteilstausch stellen
hingegen keine solche Geschäftsveräußerung dar – diese Vorgänge sind umsatz-
steuerbar. Der Anteilstausch ist allerdings gemäß § 4 Nr. 8 lit. f UStG umsatzsteu-
erbefreit.
Werden im Zuge der Umstrukturierung Grundstücke mittelbar oder unmittelbar
übertragen, löst dies grundsätzlich in allen Fällen Grunderwerbsteuer aus. Dem
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einzelnen Mitunternehmer wird jedoch Steuerfreiheit in Höhe der Auseinanderset-
zungsquote erteilt. Eine Übertragung auf eine beteiligungsidentische Schwestern-
personengesellschaft ist demnach vollkommen steuerfrei möglich.
Im Rahmen der Spaltung wird die Steuer nicht erhoben, sofern die Umwandlung
unter die Konzernklausel des § 6a GrEStG fällt. Bei Spaltungen kann die Steuer
zusätzlich durch Vereinigung von 95 % der Anteile einer grundbesitzenden Kapi-
talgesellschaft auf einem Rechtsträger ausgelöst werden.
Fazit
Die vorliegende Arbeit hat ausgehend von einer gesellschaftsrechtlichen Darstel-
lung der zu untersuchenden Mechanismen die steuerlichen Folgen von Vermögens-
übertragungen im Kontext einer Realteilung von Personengesellschaften und einer
Spaltung von Kapitalgesellschaften analysiert. Die Betrachtungen beschränkten
sich auf ausgewählte Aspekte der Ertragsteuer und der Verkehrssteuern. Die Dar-
stellung folgte überwiegend den zu übertragenden Wirtschaftsgütern. Sie ist aus
diesem Grunde besonders auf den Übergang stiller Reserven eingegangen.
Hier ist deutlich geworden, dass der Gesetzgeber gewillt ist, Umstrukturierungen
nicht durch eine Realisierung stiller Reserven zu erschweren. Grundsätzlich kommt
es ihm hierbei darauf an, die Besteuerung der stillen Reserven in die Zukunft zu
verlagern und in seinem Besteuerungsrecht nicht eingeschränkt zu werden. Deshalb
liegen den Privilegierungen im Großen und Ganzen ähnliche Voraussetzungen zu-
grunde.
Es hat sich durch die vorliegende Analyse auch gezeigt, dass eine Gegenüberstel-
lung der Realteilung einer Personengesellschaft zur Spaltung einer Kapitalgesell-
schaft in pauschalisierender Weise nicht möglich ist. Da die steuerrechtlichen Fol-
gen der unterschiedlichen Spaltungsarten sich an wesentlichen Punkten unterschei-
den, mussten viel eher die Realteilung und die unterschiedlichen Varianten der um-
wandlungsrechtlichen Spaltung einander gegenüber gestellt werden, um ein ge-
naues Ergebnis zu erhalten.
Die in dieser Arbeit angesprochenen Aspekte lassen die Komplexität der Materie
erahnen. So wurde auch deutlich, wieso Reorganisationen in der Praxis mit erheb-
lichen steuerrechtlichen Beratungsbedarf einhergehen. Dies trifft umso mehr zu,
wenn man den Umfang der zukünftigen Konzernumstrukturierungen von Börsen-
Schwergewichten wie Daimler oder Continental bedenkt.