Florian Schulz

Der Ersatzlieferungs-und Nachbesserungsanspruch

des Kaufers im internendeutschen Recht, im UCC

imdimCISGEine rechtsvergleichende Untersuchung

miter Berucksichtigungder Schuldrechtskommission,derEG-Richtliniel999/44/EGund des Diskussionsentwurfs

einesSchuldrechtsraodernisierungsgesetzes

PETER LANGEuropaischer Verlag der Wissenschaften

Inhaltsverzeichnis

Abkiirzungsverzeichnis 23

A. Einleitung 27I. Thema und Griinde fiir die Themenauswahl 27II. Untersuchungsaspekte, Ziele und Aufbau der Arbeit 29

B. Anwendungsbereich der Rechtscodes und Vergleichsrahmen derArbeit 32

I. Anwendungsbereich und -voraussetzungen des CISG 32II. Anwendungsbereich und -voraussetzungen des UCC 34III. Anwendungsbereich und -voraussetzungen der §§ 433 ff. BGB 35IV. Vergleich der Anwendungsbereiche und Vergleichsrahmen

der Arbeit 37

C. Die Nacherfullungsanspriiehe im internen deutschen Recht 38I. Stellung der Erfiillungsanspriiche im internen deutschen Recht 38II. Oberblick fiber die Rechtsbehelfe des Kaufers 39III. Die Nacherfiillungsanspriiche bei Sachmangein im BGB 42

1. Grund und Rechtsnatur der Gewahrleistungshaftung 42a) Wesen und Rechtsnatur der Gewahrleistungshaftung beim

Stuckkauf. 43b) Wesen und Rechtsgrund der Gewahrleistungshaftung beim

Gattungskauf. 472. Der Nachlieferungsanspruch bei Sachmangein im BGB 47

a) Entstehungsgeschichte 48b) Rechtsnatur des Nachlieferungsanspruchs 49c) Voraussetzungen des Nachlieferungsanspruchs 51

(1) Wirksamer Kaufvertrag fiber eine Gattungssache 51(2) Nachlieferungsgrund 52

(a) Der Fehler i.S.d. § 459 I BGB 52(aa) Der Fehlerbegriff. 52(bb) Erheblichkeit des Fehlers 54(cc) Besonderheiten beim Gattungskauf/Abgrenzung zwischen

Qualitatsmangeln und aliud-Lieferung 55(b) Fehlen einer zugesicherten Eigenschaft 58

(3) MaBgeblicher Zeitpunkt 59(4) Untersuchungspflicht und Rugeobliegenheit 60(5) Ausschluss der Gewahrleistung 62

(a) Vertraglicher Ausschluss 62

(b) Gesetzliche Ausschlussgriinde 64(aa) Allgemeine Ausschlussgriinde 64(bb) Spezielle Ausschlussgriinde 65

(6) Unmoglichkeit/Grenzen des Nachlieferungsanspruchs 68(7) Verjahrung 71(8) Ausiibung des Nachlieferungsanspruchs/u« variandi 72

d) Rechtsfolgen und Inhalt des Nachlieferungsanspruchs 73(1) Anspriiche des Kaufers 73

(a) Nachlieferung einer mangelfreien Sache, §§ 4801,433 I BGB 74

(b) Verwendungsersatz 77(2) Pflichten des Kaufers, insb. Riickgabe der fehlerhaften

Sache (§§ 346 ff; 467,480 12) 78(3) Konkurrierende Anspriiche 82

(a) VerzugsscMden 82(b) Anspruche aus pFV 84

(4) Ubergang zu anderen Rechtsbehelfen/Anwendbarkeit des§ 326 BGB auf den Nacherfiillungsanspruch 85

e) Zwangsvollstreckung 87f) Besonderheiten beim Werklieferungsvertrag 89g) Besonderheiten beim Sukzessivlieferungsvertrag 90

. Der Nachbesserungsanspruch des Kaufers fur Sachmangel 91a) Bestehen eines gesetzlichen Nachbesserungsanspruchs im

Kaufrecht 92b) Der gesetzliche Nachbesserungsanspruch fur Werklieferungs-

vertrage iiber unvertretbare Sachen 95(1) Rechtsnatur des Nachbesserungsanspruchs 96(2) Voraussetzungen des Nachbesserungsanspruchs

gem. § 633 II BGB nach Werkvertragsrecht 97(a) Vertrag iiber eine unvertretbare Sache 97(b) Mangel gem. § 633 I BGB 97(c) Zurechenbarkeit des Mangels 98(d) MaBgeblicher Zeitpunkt 99(e) Untersuchungs- und Rtigeobliegenheit 100(f) Grenzen des Nachbesserungsanspruchs/Unmoglichkeit 100(g) Ausschluss der Gewahrleistung 102

(aa) Gesetzlicher Ausschluss 102(bb) Vertraglicher Ausschluss 102

(h) Verjahrung 103(i) Geltendmachung der Nachbesserung 103(j) ius variandi und Ubergang zu den Gewahrleistungsrechten 104

(3) Rechtsfolgen des Nachbesserungsanspruchs 105(a) Mangelbeseitigung 105

10

(aa) Inhalt des Mangelbeseitigungsanspruchs 105(bb) Leistungsort 107(cc) Gefahrtragung 107(dd) Kostentragung 108

(b) Ersatzvornahme/Verzug mit der Nachbesserung 109(c) Konkurrierende Anspriiche 111

(aa) Verzugsschaden gem. § 286 BGB 111(bb) Schadensersatz nach § 635 BGB und den

Grundsatzen der pVV I l l(4) Zwangsvollstreckung 112

c) Der vertragliche Nachbesserungsanspruch im Kaufrecht 113(1) Vertragliche Vereinbarung eines Nachbesserungsanspruchs 114(2) Rechtsnatur des Nachbesserungsanspruchs 116(3) Voraussetzungen des vertraglichen Nachbesserungsanspruchs... 116

(a) Erheblichkeit i.S.d. § 459 IS. 2 BGB 117(b) ,,Vollzug" des Nachbesserungsanspruchs/ius variandi 117(c) Grenzen des Nachbesserungsanspruchs 119(d) Ausschluss der Gewahrleistung und der Nachbesserung 120(e) Verjahrung des Nachbesserungsanspruchs 121

(4) Rechtsfolgen 121(a) Mangelbeseitigung 122

(aa) Inhalt des Anspruchs auf Mangelbeseitigung 122(bb) Leistungsort 123(cc) Gefahrtragung 124(dd) Kostentragung der Nachbesserung 126

(b) Ersatzvornahme 127(c) Konkurrierende Anspriiche 128

(aa) Verzugsschaden 128(bb) Schadensersatzanspruch aus pFV 129

(d) Ubergang zu anderen Rechtsbehelfen/Fehlschlagen derNachbesserung 130

(e) Zwangsvollstreckung 133IV. Der Nacherfullungsanspruch bei a/w/rf-Lieferungen 134

1. Voraussetzungen 134a) a/zW-Lieferung 134b) Riigeobliegenheit 136c) ins variandi 136d) Verjahrung 137

2. Rechtsfolgen 137a) Anspriiche des Kaufers 138b) Anspriiche des Verkaufers 138c) Konkurrierende Anspriiche des Kaufers 140

11

d) Ubergang zu anderen Rechtsbehelfen 140e) Zwangsvollstreckung 140

V. Der Nacherfiillungsanspruch fiir Quantitatsmangel 1401. Voraussetzungen 140

a) Quantitatsmangel 141b) Riigeobliegenheit 141c) his variandi 142d) Verjahrung 142

2. Rechtsfolgen 143a) Nacherfiillungsanspruch 143b) Konkurrierende Anspriiche 143c) Zwangsvollstreckung 143

VI. Der Nacherfiillungsanspruch fur Rechtsmangel 1431. Entstehungsgeschichte und Rechtsnatur der Rechtsmangelhaftung 1432. Voraussetzungen 144

a) Rechtsmangel 144b) MaBgeblicher Zeitpunkt 146c) Grenzen des Nacherfiillungsanspruchs/Unmoglichkeit 146d) Ausschluss der Haftung 147

(1) Gesetzlicher Ausschluss 148(2) Vertraglicher Ausschluss 149

e) Verjahrung 149f) ius variandi und Ubergang zu anderen Rechtsbehelfen 149

3. Rechtsfolgen 151a) Inhalt des Nacherfullungsanspruchs 151b) Verzugsschaden 152c) Zwangsvollstreckung 152

D. Der Anspruch auf Specific Performance im UCC 153I. Stellung des Rechtsbehelfs Specific Performance im Common

Law und UCC 155II. Uberblick fiber die Rechtsbehelfe des Kaufers im UCC 158

1. Die Rechte des Kaufers bei Nichtlieferung und Zuriickweisungder Sache 159

2. Die Anspriiche des Kaufers bei Annahme der Sache 162III. Rechtsnatur und Entstehungsgeschichte der

Specific Performance 163IV. Wirtschaftliche Betrachtung von Specific Performance 166V. Voraussetzungen des Anspruchs auf Specific Performance 168

1. Allgemeine Voraussetzungen des § 2-711 UCC 169a) Gewahrleistung fur Sachmangel 170

12

(1) ,,Express Warranties" 170(a) Tatsachenzusicherung (,,affirmation of fact"),

§ 2-313 (1) (a) UCC 170(b) Warenbeschreibung (..description of the goods"),

§ 2-313 (l)(b) UCC 171(c) Probe oder Muster (,,sample", ,,model"),

§ 2-313 (1) (c) UCC 171(2) ..Implied Warranties" 172

(a) Gewahr fur die handelsubliche Qualitat (..merchantability"),§ 2-314 UCC 172

(b) Gewahr fur einen bestimmten Zweck (..warranty offitness for a particular purpose"), § 2-315 UCC 173

(c) Die Gewahrleistung aufgrund von Geschaftsbeziehungenund dem Handelsbrauch (..course of dealing",,,usage of trade"), § 2-314 (3) UCC 174

(3) Mafigeblicher Zeitpunkt 174(4) Ausschluss der Gewahrleistung 176

b) Gewahrleistung fur Rechtsmangel, § 2-312 UCC 177(1) „ Warranty of Title", § 2-312(1) (a) UCC 177(2) ..Warranty of freedom from encumbrance",

§ 2-312 (1) (b) UCC 178(3) Warranty against infringement", § 2-312 (3) UCC 179(4) Mafigeblicher Zeitpunkt 179(5) Ausschluss der Gewahrleistung fur Rechtsmangel 180

c) Zuriickweisung der Ware 181(1) ..Rejection" gem. § 2-602 UCC 181(2) ,,Revocation of acceptance" gem. § 2-608 UCC 184(3) Zuriickweisung der Ware bei Sukzessivlieferungsvertragen 185

d) Das Recht zur zweiten Andienung (,,right to cure") 186e) Gefahrtragung/Ausschluss der Rechtsbehelfe des § 2-711 UCC

aufgrund von Verschlechterungen der Sache 188f) Verjahrung 190g) Beweislast 191

2. Spezielle Voraussetzungen des Anspruchs auf Specific Performance... 192a) Unzulanglichkeit der ,,at law"-Rechtsbehelfe (,,adequacy-Test") 192

(1) Einzigartigkeit (..unique") 194(2) ,,Other proper circumstances" 196(3) Fallgruppen 198

b) Ermessen des Gerichts und Einreden des Verkaufers(..defences") 202(1) ..Misrepresentation", ..mistake" und Bestimmtheit des

Vertrages 203(2) ..Unconscionability" 205

13

(3) ,,Hardship", ..commercial impracticability" (§ 2-615 UCC) 206(4) Unmoglichkeit 209(5) Vertragskonformes Verhalten des Kaufers 210(6) Die Einrede der Zwangsvollstreckungsiiberwachung 211(7) Sonstige Gesichtspunkte im Rahmen des gerichtlichen

Ermessens 213c) Beweislast 214

3. Folgerungen fur ein Nachlieferungsbegehren des Kaufers 2144. Folgerungen fur ein Nachbesserungsbegehren 216

VI. Inhalt und Rechtsfolgen des Anspruchs auf Specific Performance ...2181. Ermessen des Gerichts hinsichtlich des Rechtsfolgeausspruchs 219

a) Specific Performance in Form der Nachlieferung 220b) Specific Performance in Form der Nachbesserung 221

2. Konkurrierende Anspriiche 222a) ..Incidental damages" 222b) ..Consequential damages" .-. 222

3. Zwangsvollstreckung 2234. Folgen der Versagung von Specific Performance 224

VII. Vertragliche Vereinbarungen in Bezug nut SpecificPerformance 224

1. Vertragliche Vereinbarung von Specific Performance 2242. Vertraglicher Ausschluss von Specific Performance 226

E. Der Ersatzlieferungs- und Nachbesserungsanspruch nachUN-Kaufrecht 227

I. Uberblick fiber die Rechtsbehelfe des Kaufers im CISG 227II. Stellung der Erfullungsanspruche im CISG 228III. Entstehungsgeschichte des Art. 46 CISG 232IV. Der Ersatzlieferungsanspruch gem. Art. 46II CISG 234

1. Anwendungsbereich des Art. 46II CISG 2352. Voraussetzungen 237

a) Gattungskauf 237b) Lieferung vertragswidriger Ware 238c) Wesentliche Vertragsverletzung 242d) MaBgeblicher Zeitpunkt 251e) Das Recht zur zweiten Andienung 252f) Feststellung und Anzeige der Vertragswidrigkeit 255g) Geltendmachung der Ersatzlieferung 258h) Grenzen der Ersatzlieferung 261

(1) Art. 79 CISG und Unmoglichkeit 261(2) Auschluss des Ersatzlieferungsanspruchs durch Art. 77 CISG.... 265

14

i) Ausschluss der Ersatzlieferung/Gewahrleistung 267(1) Gesetzliche Ausschliisse 267

(a) Art. 35 HI CISG 267(b) Ausubung unvereinbarer Rechtsbehelfe 268(c) Art. 82 CISG 269

(2) Vertraglicher Ausschluss 272j) Wahl der Ersatzlieferung als Rechtsbehelf 273k) Wechsel der Rechtsbehelfe (his variandi) 2741) Art. 28 CISG 278m) Verjahrung 284

3. Rechtsfolgen des Ersatzlieferungsanspruchs gem. Art. 46 II CISG 285a) Anspruche des Kaufers 286

(1) Lieferung vertragsgemaBer Ware 286(2) Kosten der Ersatzlieferung 287

b) Pfiichten des Kaufers 288(1) Ruckgabe der vertragswidrigen Ware 288(2) Herausgabe von Vorteilen/Nutzungen 290

c) Konkurrierende Anspruche 291(1) Anspruche aufgrund Art. 86 CISG 292(2) Aufwendungen/Verbesserungen 292(3) Schadensersatzanspruch gem. Art. 45 I b) CISG 293

V. Der Nachbesserungsanspruch gem. Art. 46 III CISG 2971. Anwendungsbereich 2972. Voraussetzungen 298

a) Vertragswidrigkeit 298b) Untersuchung, Mangelanzeige und Nachbesserungsverlangen 298c) Recht zur zweiten Andienung 299d) Grenzen der Nachbesserung 299

(1) Unzumutbarkeit 299(2) Artt. 77, 79 CISG und Unmoglichkeit 301

e) Ausschluss der Nachbesserung 301i) Wahl der Nachbesserung als Rechtsbehelf. 302g) Wechsel der Rechtsbehelfe/Fehlschlagen der Nachbesserung 304h) Art. 28 CISG 307i) Verjahrung 307

3. Rechtsfolgen des Nachbesserungsanspruchs 307a) Inhalt des Nachbesserungsanspruchs 307b) Gefahrtragung 309c) Kosten der Nachbesserung 310d) Reparatur durch Dritte/Ersatzvornahme 311e) Konkurrierende Anspruche 312

15

VI. Nacherfiillungsanspriiche gem. Art. 461 CISG 3121. Anwendungsbereich des Art. 46 I CISG 3122. Der Nacherfiillungsanspruch bei Rechtsmangeln 313

a) Voraussetzungen 313(1) Rechtsmangel gem. Art. 41 CISG 313(2) Rechtsmangel nach Art. 42 CISG 314(3) Anzeige des Rechtsmangels/Erflillungsverlangen 316

'' (4) Das Recht zur zweiten Andienung 317(5) Grenzen des Nachlieferungsanspruchs 317(6) Ausschluss der Rechtsmangelhaftung 318

(a) Gesetzlicher Ausschluss 318(b) Vertraglicher Ausschluss 319

(7) Wahlrecht/Art und Weise der Erfullung/Wechsel derRechtsbehelfe 319

(8) Art. 28 CISG 320(9) Verjahrung 320

b) Rechtsfolgen 321(1) Inhalt des Anspruchs 321(2) Konkurrierende Anspruche 322

3. Nacherfullung bei Quantitatsmangel 322

F. Rechtsvergleich 324I. Grundlagen 324

1. Stellung der Erfullungsanspruche in den Rechtscodes 3242. Tatsachliche Unterschiede beziiglich der Geltendmachung von

Erfullungsanspriichen in der ,,Rechtswirklichkeit" 3263. Differenzierte Normierung der Erfullungsanspruche im Hinblick

auf die Art der Leistungsstorung 328II. Rechtsvergleich der Nachcrfuilungsanspriiche in den

Rechtscodes 3311. Der Ersatzlieferungsanspruch fur Sachmangel und aliud-

Lieferungen 331a) Normierung von Ersatzlieferungsanspriichen und Anwendungs-

bereich 331b) Voraussetzungen 333

(1) Gattungskauf. 333(2) Haftungsgriinde 334(3) Wesentlichkeit der Vertragswidrigkeit 337(4) Unzulanglichkeit eines Schadensersatzanspruchs 338(5) MaBgeblicher Zeitpunkt 339(6) Untersuchungs- und Riigepflicht/ Zuriickweisung der Ware 341(7) Ersatzlieferungsverlangen innerhalb angemessener Frist 342

16

(8) Nachbesserungsrecht (..right to cure") des Verkaufers imVerhaltnis zum Ersatzlieferungsanspruch 343

(9) Wahl der Ersatzlieferung als Rechtsbehelf//«5 variandi 346(10) Grenzen des Ersatzlieferungsanspruchs 348(11) Ausschluss des Ersatzlieferungsanspruchs 350

(a) Kenntnis des Kaufers von der Vertragswidrigkeit 3(b) Ausschluss der Ersatzlieferung aufgrund des Untergangs

der gelieferten Sache(c) Vertraglicher Ausschluss

(12) Verjahrung 353c) Rechtsfolgen und Inhalt des Ersatzlieferungsanspruchs 355

(1) Anspruche des Kaufers 355(a) Austausch der vertragswidrigen gegen vertragsgemiiBe

Ware 355(b) Konkurrierende Anspruche 357

(aa) Anspruche auf Verwendungsersatz 357(bb) Verzogerungsschaden 358(cc) Mangelfolgeschaden 360

(2) Pflichten des Kaufers/Anspruche des Verkaufers 361(a) Riickgabe der mangelhaften Sache 361(b) Herausgabe von Surrogaten 363(c) Nutzungsersatz 364(d) Schadensersatz fur unwesentliche Schaden der

empfangenen Ware 365. Der Nachbesserungsanspruch fur Sachmangel und aliud-

Lieferungen 366a) Normierung von Nachbesserungsanspriichen und Anwendungs-

bereich 366b) Voraussetzungen 367

(1) Haftungsgriinde 367(2) Unzulanglichkeit eines Schadensersatzanspruchs 368(3) MaBgeblicher Zeitpunkt 369(4) Untersuchungs- und Riigepflicht/Nachbesserungsbegehren 369(5) Das Nacherfullungsrecht des Verkaufers (..right to cure") im

Verhaltnis zum Nachbesserungsanspruch des Kaufers 370(6) Wahl des Nachbesserungsanspruchs als Rechtsbehelf/

his variandi 372(7) Grenzen des Nachbesserungsanspruchs 373

(a) Unzumutbarkeit 374(b) Unmoglichkeit 376

(8) Ausschluss der Nachbesserung 376(9) Verjahrung 377

c) Rechtsfolgen und Inhalt des Nachbesserungsanspruchs 377

17

(1) Mangelbeseitigung 377(2) Leistungsort 378(3) Gefahrtragung 379(4) Kosten der Nachbesserung 381(5) Reparatur durch Dritte/Ersatzvornahme 381(6) Konkurrierende Anspruche 382

(a) Verzogerungsschaden 383(b) Mangelfolgeschaden 383

, Der Nacherfiillungsanspruch fur Rechtsmangel 384a) Die Normierung und Ausgestaltung von Nacherfullungs-

anspriichen fur Rechtsmangel 384b) Voraussetzungen 385

(1) Rechtsmangel 385(2) Unzulanglichkeit eines Schadensersatzanspruchs 387(3) MaBgeblicher Zeitpunkt 387(4) Erkundigungs- und Rugepflichten 388(5) Geltendmachung der Nacherfullung 389(6) Das Nacherfiillungsrecht des Verkaufers und das Verhaltnis

zum Nacherfiillungsanspruch des Kaufers 389(7) Wahl des Nacherfullungsanspruchs als Rechtsbehelf/

his variandi 390(8) Grenzen des Nacherfullungsanspruchs fur Rechtsmangel 391

(a) Unzumutbarkeit der Beseitigung von Rechtsmangeln 391(b) Unmoglichkeit 392

(9) Ausschluss des Nacherfullungsanspruchs bei Rechtsmangeln 393(a) Kenntnis/Einwilligung 393(b) Sonstige Ausschlussgriinde unter Einschluss eines

vertraglichen Ausschlusses 394(10) Verjahrung 394

c) Rechtsfolgen des Nacherfullungsanspruchs fur Rechtsmangel 394(1) Inhalt des Nacherfullungsanspruchs 394(2) Eigen-/Ersatzvomahme 395(3) Konkurrierende Anspruche 396

. Der Nacherfiillungsanspruch bei echten Quantitatsmangeln 396a) Voraussetzungen 396

(1) Vorliegen eines echten Quantitatsmangels 396(2) Rugeobliegenheiten/Geltendmachung der Nacherfullung 397(3) Wahl der Nacherfullung als Rechtsbehelf/ms variandi 398(4) Grenzen der Nacherfullung bei echten Quantitatsmangeln 399(5) Verjahrung 399

b) Rechtsfolgen ;.399

18

G. Ausblicke 401I. Kommissionsentwurf zur Uberarbeitung des Schuldrechts 402

1. Uberblick fiber die Rechtsbehelfe des Kaufers 4022. Dogmatische Grundlagen des Nacherfullungsanspruchs

gem. § 438 BGB-KE 4043. Der Nacherfullungsanspruch gem. § 438 BGB-KE 404

a) Voraussetzungen 405(1) Gattungs- und Stiickkauf/vertretbare und unvertretbare

Sachen 405(2) Hafrangsgriinde 405

(a) Sachmangel 405(b) Rechtsmangel 406(c) Erheblichkeit des Mangels 406

(3) MaBgeblicher Zeitpunkt 407(4) Ausschliisse des Nacherfullungsanspruchs 407

(a) Vertraglicher Ausschluss 408(b) Gesetzliche Ausschlusse 408(c) UnverhaltnismaBigkeit der Nacherfullung 409

(5) Verjahrung 411(6) Wahl der Rechtsbehelfe//tw variandi 411

b) Rechtsfolgen 413(1) Inhalt des Nacherfullungsanspruchs 413(2) Rechtsfolgen einer Nachlieferung 414

(a) Austausch der mangelhaften gegen mangelfreie Ware 414(b) Wertersatz 415

(3) Ersatzvornahme 416(4) Konkurrierende Schadensersatzanspriiche 416

4. Nacherfullung im Werkvertragsrecht 417a) Voraussetzungen des Nacherfullungsanspruchs 417b) Rechtsfolgen 419

II. Die EG-Richtlinie 1999/44/EG zu bestimmten Aspekten desVerbrauchsgiiterkaufs und der Garantie fur Gebrauchsgiiter 420

1. Uberblick fiber die Rechtsbehelfe des Verbrauchers 4202. Voraussetzungen der Nacherfullungsanspriiche 421

a) Anwendungsbereich 421b) VertragsgemaBheit i.S.d. Art. 2 EG-RL 422c) MaBgeblicher Zeitpunkt 424d) Ausschlfisse der Anspruche auf Nachbesserung und

Ersatzlieferung 424(1) Vertragliche Ausschlusse 424(2) Gesetzliche Ausschlusse 425(3) Unmoglichkeit und UnverhaltnismaBigkeit 425

e) Verjahrung 427

19

f) ius variandi 4273. Rechtsfolgen 428

III. Diskussionsentwurf eines Schuldrechtsmodernisierungsgesetzes 4301. Grundzuge des Diskussionsentwurfs und Uberblick fiber die

Rechtsbehelfe des Kaufers 4312. Der Ersatzlieferungsanspruch 434

a) Voraussetzungen 434(1) Gattungs- und Stfickkauf/vertretbare und unvertretbare Sache ....434(2) Haftungsgrunde 434

(a) Sachmangel 435(b) Rechtsmangel 436(c) Erheblichkeit des Mangels 436

(3) Ausschlfisse 437(a) Gesetzliche Ausschlusse 437(b) Vertragliche Ausschlusse 438

(4) UnverhaltnismaBigkeit 439(5) Verjahrung 439(6) IMS vanan

(c) Interessenabwagung und Folgerungen fur die NormierungimHinblickaufein Wahlrecht 460

(aa) Nachteile der Bindung an eine Nacherfiillungs-maBnahme 461

(bb) Interessenabwagung im Hinblick auf das Wahlrecht 462(cc) Folgerungen fur eine Nacherfullungsnorm unter

Berucksichtigung der EG-RL 1999/44/EG 464(2) Rechtsmangel 465(3) Minderlieferung und sonstige Vertragsverletzungen 467(4) Die Interessenlage im Werkvertragsrecht 467(5) Folgerungen fur die Normierung von Nacherfiillungs-

ansprfichen 4702. Das Nacherfullungsrecht des Verkaufers und der Nacherfiillungs-

anspruch des Kaufers 472a) Die unterschiedliche Interessenlage hinsichtlich der

Rechtsinstitute 472b) Die Regelungstechniken 473c) Argument fur und gegen ein Nacherfullungsrecht des Verkaufers.... 474

(1) Unberechtigte Zuruckweisung der Ware 474(2) Ressourcenverschwendung 475(3) Nacherfullungsrecht beim Werkvertrag, bei Rechtsmangeln

und bei Nichtlieferung 475(4) Stellungnahme 476(5) Folgerungen fur die Normierung unter Berucksichtigung der

EG-RL 1999/44/EG 478II. Die Ausgestaltung der Nacherffillungstatbestande 479

1. Differenzierung nach der Art der Vertragsverletzung 479a) Einheitliche Bewertung von Leistungsstorungen 480b) Ausnahmen von der einheitlichen Betrachtung 481

(1) Sachmangel und Rechtsmangel 482(2) a//W-Lieferungen 482

2. Der Ersatzlieferungsanspruch 483a) Voraussetzungen 483

(1) Gattungsschuld vs. Vertretbarkeit der Sache 483(2) Schwere der Vertragsverletzung (Erheblichkeit/

Wesentlichkeit) 485(3) his variandi und dessen Erloschen 486(4) Grenzen der Ersatzlieferung 490(5) Ausschluss der Ersatzlieferung aufgrund des Untergangs der

mangelhaften Sache 494b) Rechtsfolgen 495

(1) Anspruche des Kaufers 495(a) Austausch der vertragswidrigen gegen vertragsgemaBe Ware .496

21

(aa) Leistungsort 496(bb) Gefahrtragung 497(cc) Kosten der Ersatzlieferung 499

(b) Verwendungsersatz 502(2) Pflichten des Kaufers/Anspruche des Verkaufers 503

(a) Ruckgabe der mangelhaften Sache 503(aa) Leistungsort 503(bb) Gefahrtragung/Vertretenmussen 504

(b) Wertersatz/Surrogate 506(c) Nutzungsersatz 507

(3) Verknupfung der Leistungen/Zug urn Zug Leistung 5083. Der Nachbesserungsanspruch 508

a) Voraussetzungen 508(1) ..Allgemeine" Voraussetzungen 509(2) Grenzen der Nachbesserung/UnverhaltnismaBigkeit 510

b) Rechtsfolgen 514(1) Mangelbeseitigung 514(2) Leistungsort 515(3) Gefahrtragung 515(4) Kostentragung der Nachbesserung 516

c) Ersatzvornahme 5174. Der allgemeine Nacherfiillungsanspruch 518

a) Voraussetzung fur den Nacherfiillungsanspruch bei Rechts-mangeln 519

(1) Schwere des Rechtsmangels 519(2) Grenzen/Unzumutbarkeit 520

b) Rechtsfolgen 520

I. Zusammenfassung der Ergebnisse der Arbeit undNormierungsvorschlag 522

Literaturverzeichnis 528

22