Rechtsupdate 2018 –Social Media Marketing nach EuGH und … · © Dr. CarstenUlbricht 3 Ab 25.Mai...
Transcript of Rechtsupdate 2018 –Social Media Marketing nach EuGH und … · © Dr. CarstenUlbricht 3 Ab 25.Mai...
© Dr. Carsten Ulbricht
1
© Dr. Carsten Ulbricht
Rechtsupdate 2018 – Social Media Marketing nach EuGH und DSGVO08.10.2018 Berlin
© Dr. Carsten Ulbricht
2
RA Dr. Carsten Ulbricht
§ Bartsch Rechtsanwälte
§ IT-Recht / Gewerblicher Rechtsschutz und Datenschutz
§ Spezialisierung auf Internet, E-Commerce, Mobile und Social Media
§ Blog „Internet, Social Media & Recht“
www.rechtzweinull.de
www.twitter.com/intertainment
© Dr. Carsten Ulbricht
3
Ab 25.Mai 2018 kann jeder abgemahnt werden und muss mit Strafen von 20 Millionen Euro oder 4% des eigenen
Jahresumsatzes rechnen
© Dr. Carsten Ulbricht
4
© Dr. Carsten Ulbricht
5
Jeder der Daten verarbeitet, braucht dafür jetzt immer eine Einwilligung
© Dr. Carsten Ulbricht
6
© Dr. Carsten Ulbricht
7
Wer Dritten personenbezogene Daten weitergibt, muss immer einen
Auftragsdatenverarbeitungsvertrag schließen
© Dr. Carsten Ulbricht
8Weiterführend: www.kurzlink.de/rant
© Dr. Carsten Ulbricht
9
TEIL I
Rechtliche Grundlagen
© Dr. Carsten Ulbricht
10
VerarbeitungpersonenbezogenerDaten
VerbotmitErlaubnisvorbehalt
PrüfungErlaubnistatbestände(LEGITIMATION)
ErfüllungInformationspflichten(INFORMATION)
A. Grundlagen
© Dr. Carsten Ulbricht
11
AnonymeDaten
GesetzlicheErlaubnistatbestände
Art.6Abs.1DSGVO Datenverarbe
itung
zulässig
ZweckbindungInformationspflichtenDokumentation Betroffenenrechte
VertragsabwicklungVorvertraglicheAnfrage
Einwilligung
Keinedatenschutz-rechtlicheRelevanz
Interessenabwägung(VernünftigeErwartungen)
A. Grundlagen
© Dr. Carsten Ulbricht
12
Personenbezogene Daten (Art. 4 Nr.1 DSGVO)„alle Informationen, die sich auf eine identifizierte oder identi-fizierbare natürliche Person (im Folgenden "betroffene Person")beziehen; als identifizierbar wird eine natürliche Personangesehen, die direkt oder indirekt, insbesondere mittelsZuordnung zu einer Kennung wie einem Namen, zu einerKennnummer, zu Standortdaten, zu einer Online-Kennung oderzu einem oder mehreren besonderen Merkmalen identifiziertwerden kann, die Ausdruck der physischen, physiologischen,genetischen, psychischen, wirtschaftlichen, kulturellen odersozialen Identität dieser natürlichen Person sind.“
è Weiter Begriff des Personenbezugesè Identifizierbarkeit eines „unique user„ genügt
B. Anwendungsbereich
© Dr. Carsten Ulbricht
13
Erlaubnistatbestände (Art. 6 DSGVO)§ die Einwilligung (Art. 6 Abs.1 lit.a DSGVO)§ der Vertrag(Art. 6 Abs.1 lit.b DSGVO)§ Datenverarbeitung kraft rechtlicher Verpflichtung
(Art. 6 Abs.1 lit.c DSGVO)§ „berechtigte Interessen“(Art. 6 Abs.1 lit.f DSGVO)
C. Erlaubnistatbestände
© Dr. Carsten Ulbricht
14
Anforderungen der Einwilligung§ freiwillig§ informiert§ unmissverständlich (d.h. Erklärung oder sonstige
eindeutig bestätigende Handlung (kein Opt-Out))§ getrennt von anderen Sachverhalten (AGB?)§ jederzeitige Widerrufbarkeit§ Information über Widerrufbarkeit§ Beachtung des Kopplungsverbotes (Art.7 Abs.4
DSGVO)
D. Einwilligung (Art.6 Abs.1 lit.a DSGVO)
© Dr. Carsten Ulbricht
15
Anforderungen „Berechtigte Interessen“§ Berechtigtes Interesse des Verantwortlichenèz.B. Direktwerbung§ Notwendigkeitèkein milderes Mittel§ Keine überwiegenden Interessen des BetroffenenèVernünftige Erwartungen des Betroffenen§ Sorgfältige Abwägung
F. Ber. Interessen (Art.6 Abs.1 lit.f DSGVO)
© Dr. Carsten Ulbricht
16
Informationspflichten (Art. 13 Abs.1 DSGVO)
§ Identität des Verantwortlichen§ Kontaktdaten des Datenschutzbeauftragten§ Verarbeitungszwecke und Rechtsgrundlage§ Berechtigtes Interesse§ Empfänger§ Übermittlung in Drittstaaten
G. Informationspflichten
© Dr. Carsten Ulbricht
17
Informationspflichten (Art. 13 Abs.2 DSGVO)
§ Dauer der Speicherung§ Rechte der Betroffenen§ Widerrufbarkeit von Einwilligungen§ Beschwerderecht bei der Aufsichtsbehörde§ Verpflichtung zur Bereitstellung
personenbezogener Daten§ Automatisierte Entscheidungsfindung und Profiling
G. Informationspflichten
© Dr. Carsten Ulbricht
18
TEIL II
Tracking und Targeting
© Dr. Carsten Ulbricht
19
Tracking § Webanalyse (z.B. Google Analytics)
Targeting§ Online Behavioural Advertising§ Retargeting (z.B. Custom Audience from Website)§ Targeting über Datenupload (Custom Audience
from File)
A. Grundlagen
© Dr. Carsten Ulbricht
20
VerarbeitungpersonenbezogenerDaten(z.B.ErstellungpseudonymerNutzungsprofile)
LegitimationüberberechtigteInteressen(Art.6Abs.1lit.fDSGVO)grundsätzlichmöglich?
SorgfältigeAbwägungundDokumentation
JA
nachAnsichtinLiteratur/Verbänden
JA
SofortigeSetzungvonCookiesInformationinderDatenschutzerklärung
Widerspruchsmöglichkeit(Opt-Out)
© Dr. Carsten Ulbricht
21
Stellungnahme der Datenschutzkonferenz (DSK) vom 26.04.2018
§ Einwilligung (Art. 6 Abs. 1 a. DSGVO) zwingend bei
Einsatz von Tracking-Mechanismen, die das Verhalten von betroffenen Personen im Internet nachvollziehbar machen und bei der Erstellung von Nutzerprofilen
aA. Stellungnahmen Verbände, Schwartmann/Kleinwegen Art. 21 Abs.1 DSGVO, Erw 47 DSGVO vgl. www.kurzlink.de/datenschutzkonferenz
B. Tracking und Targeting
© Dr. Carsten Ulbricht
22
VerarbeitungpersonenbezogenerDaten(z.B.ErstellungpseudonymerNutzungsprofile)
LegitimationüberberechtigteInteressen(Art.6Abs.1lit.fDSGVO)grundsätzlichmöglich?
AnsichtderDatenschutzbehörden
SorgfältigeAbwägungundDokumentation
JA
nachAnsichtinLiteratur/Verbänden
JA NEIN
FreiwilligeEinwilligung(Art.7DSGVO)
SofortigeSetzungvonCookiesInformationinderDatenschutzerklärung
Widerspruchsmöglichkeit(Opt-Out)
SetzungvonCookiesNACHEinwilligungInformationinderDatenschutzerklärung
Widerspruchsmöglichkeit(Opt-Out)
© Dr. Carsten Ulbricht
23
TEIL III
Joint Controllership
© Dr. Carsten Ulbricht
24
© Dr. Carsten Ulbricht
25
© Dr. Carsten Ulbricht
26
TEIL III
Joint Controllership
© Dr. Carsten Ulbricht
27
TEIL III
Joint Controllership
© Dr. Carsten Ulbricht
28
TEIL III
Joint Controllership
© Dr. Carsten Ulbricht
29
TEIL III
Joint Controllership
© Dr. Carsten Ulbricht
30
TEIL III
Joint Controllership
© Dr. Carsten Ulbricht
31
EuGH Urteil (C-210/16) vom 05.06.2018
§ Fanpagebetreiber an Entscheidung über Zweck und Mittel beteiligt
èMitverantwortung des Fanpagebetreibers für Datenverarbeitung auf Facebook
§ EuGH gemeinsame Verantwortung nicht gleichwertige Verantwortlichkeit
§ Rechtsfolgen Art. 26, 82 DSGVO
A. Mitverantwortlichkeit
Weiterführend: www.kurzlink.de/mitverantwortung
© Dr. Carsten Ulbricht
32
© Dr. Carsten Ulbricht
33
EuGH Urteil (C-210/16) vom 05.06.2018
§ Fanpagebetreiber an Entscheidung über Zweck und Mittel beteiligt
èMitverantwortung des Fanpagebetreibers für Datenverarbeitung auf Facebook
§ EuGH gemeinsame Verantwortung nicht gleichwertige Verantwortlichkeit
§ Urteil des Bundesverwaltungsgerichtes steht aus
A. Mitverantwortlichkeit
Weiterführend: www.kurzlink.de/mitverantwortung
© Dr. Carsten Ulbricht
34
Entschließungen der DSK vom 07.06.2018 / 05.09.2018§ Einwilligung für Tracking§ Information über Datenschutzerklärung§ Joint Controllership Agreement (Art. 26 DSGVO)Reaktion und HandlungsempfehlungenèSeiten-Insights-Erweiterung von Facebook (siehe
https://www.facebook.com/legal/terms/page_controller_addendum)
èDatenschutzerklärung für Verarbeitung auf Facebookseite
èInformation über gemeinsame Verantwortung
B. Folgen
© Dr. Carsten Ulbricht
35
TEIL IV
Influencer Marketing
© Dr. Carsten Ulbricht
36
A. FIFA Fail
© Dr. Carsten Ulbricht
37
Werbung ?§ Jedes Verhalten, dass eigenen oder
fremden Absatz fördert§ bei Gegenleistung eigentlich immerè § 6 Telemediengesetz (TMG)è § 5a UWGè § 58 Rundfunkstaatsvertrag (RfStV)è Product Placement
A. Kennzeichnungspflichten
© Dr. Carsten Ulbricht
38
èErkennbarkeit des kommerziellen Zwecks für durchschnittlich informierten Nutzer entscheidend
§ „Sponsored“ nach Landgericht München (Az.: 4 HK O 21172/14) in Fortführung der entsprechenden BGH Rechtsprechung (Az. I ZR 2 /11) nicht ausreichend
èVerantwortlich Influencer, Agentur undUnternehmen (§ 8 Abs.2 UWG)
B. Kennzeichnungspflichten
© Dr. Carsten Ulbricht
39
D. Kennzeichnungspflichten
© Dr. Carsten Ulbricht
40
E. Vertragsgestaltung
§ Leistungsgegenstand§ Umfang / Produkt / Kampagne§ Nutzungsrechte (Medien / Bearbeitung / Sprache etc.)§ Sponsoringleistung§ Mitwirkungspflichten (Produktion / Promotion Termine)§ Einhaltung Transparenzpflichten, sonst Risikoverteilung§ Exklusivität bestimmtes Produkt / Dienstleistung§ Geheimhaltungspflichten
Weiterführend:Influencer Marketing & Recht für Unternehmen, Agenturen und Influencer www.kurzlink.de/hashtag
© Dr. Carsten Ulbricht
41
TEIL V
Zusammenfassung
© Dr. Carsten Ulbricht
42
Tracking und Targeting§ Prüfung der Drittanbietertools§ Entscheidung über Legitimationstatbestand§ Informationspflichten in Datenschutzerklärung erfüllen§ Widerspruchsmöglichkeiten (Opt-Out) anbieten§ Verhältnis zu Drittanbietern klären (Auftragsverarbeitung
oder gemeinsame Verantwortung)
Mitverantwortlichkeit für Facebookseiten§ Eigene Datenverarbeitung bewerten§ Informationspflichten erfüllen§ Information über gemeinsame Joint Controllership
Zusammenfassung
© Dr. Carsten Ulbricht
43
• Bewertung der Stellungnahme der Datenschutzbehörden zu Tracking, Targeting & Co unter der DSGVO(www.kurzlink.de/dsgvo-tracking)
• Mein erster DSGVO Rant – Zu viele Mythen und gefährliches Halbwissen zum neuen europäischen Datenschutzrecht(www.kurzlink.de/rant)
• Whatsapp & Recht – FAQ zur Zulässigkeit der Kundenkommunikation über Mobile Messenger(www.kurzlink.de/messenger)
• Abmahnwellen wegen DSGVO Verstößen ?! Was dagegen spricht und wie man eine Abmahnung wegen Datenschutzverstößen abwehren kann(www.kurzlink.de/dsgvo-abmahnung)
• Social CRM & Recht – Rechtliche Rahmenbedingungen bei der Kundenakquise und -pflege in und über Soziale Netzwerke(www.kurzlink.de/socialcrm)
Weiterführende Links
© Dr. Carsten Ulbricht
44
Literatur
www.kurzlink.de/smbuch
© Dr. Carsten Ulbricht
45
Eure Fragen ?
© Dr. Carsten Ulbricht
46
BartschRechtsanwälteDr.CarstenUlbrichtM.C.L.
Stafflenbergstraße 2470184StuttgartTelefon:+49(0)7112384953Fax:+49(0)71123849531E-Mail:[email protected]
/intertainment