Norddeutsches Insolvenzforum Hamburg e.V. Rechtsanwalt Dr. Klaus Oepen, Hamburg* § 93 InsO - neuere...

Norddeutsches Insolvenzforum Hamburg e.V.

Rechtsanwalt Dr. Klaus Oepen, Hamburg*

§ 93 InsO - neuere Entwicklungenin Rechtsprechung und Literatur

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*Partner der Kanzlei Blaum Dettmers Rabstein Rechtsanwälte, Bremen Hamburg München [email protected], www.bdr-legal.de

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Norddeutsches Insolvenzforum Hamburg e.V.Vortrag in Hamburg am 3. Juni 2013Dr. Klaus Oepen: § 93 InsO - neuere Entwicklungen in Rechtsprechung und Literatur

Neuere BGH-Rechtsprechung

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Jahr Schlagwort und Nachweis2012 Negative Feststellungsklage des Gesellschafters gegen Gesellschafts-

gläubiger Beschl. v. 12.07.2012 – IX ZR 217/11, NZG 2012, 1113, s. auch BGH, Beschluss v. 14.11.2002 – IX ZR 236/99

2010 Gesellschafterhaftung aus persönlich und unmittelbar wirkendem Rechtsgrund

BGH, Beschl. v. 22.4.2010 – IX ZB 122/06, Beck RS 2010, 11487, siehe bereits BGH, Urteil v. 4. Juli 2002 – IX ZR 265/01, BGHZ 151, 245

2009 Gesellschafterhaftung für Masseverbindlichkeiten BGH, Teilurteil v. 24.09.2009 – IX ZR 234/07, juris

2008 Haftung des nachträglich zum Kommanditisten gewordenen Komplementärs BGH, Beschluss v. 20.11.2008 – IX ZB 199/05, NZG 2009, 255

2008 Anfechtung bei Insolvenz von Kommanditgesellschaft und Komplementär BGH, Urteil v. 09.10.2008 – IX ZR 138/06, BGHZ 178, 171

2006 Konkretisierungslasten des gestützt auf § 93 InsO klagenden Insolvenz-verwalters

BGH, Urteil v. 09.10.2006 – II ZR 193/05, ZIP 2007, 79


§ 93. Persönliche Haftung der Gesellschafter

Ist das Insolvenzverfahren über das Vermögen einer Gesellschaft ohne Rechtspersönlichkeit oder einer Kommanditgesellschaft auf Aktien eröffnet, so kann die persönliche Haftung eines Gesellschafters für die Verbindlichkeiten der Gesellschaft während der Dauer des Insolvenzverfahrens nur vom Insolvenz-verwalter geltend gemacht werden.

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Grundfall

A&B KG; Komplementär A; Kommanditist B; Einlageschuld von A und B je 10 TEUR; erfüllt; Haftsumme des B laut Handelsregister 60 TEUR; fällige Verbindlichkeiten der A&B KG: 350 TEUR (ggü X: 50 TEUR, ggü Y: 100 TEUR, ggü Z: 200 TEUR); Aktiva der A&B KG hingegen nur 60 TEUR (Bankguthaben: 20 TEUR, stille Reserven: 40 TEUR); Unterdeckung mithin 290 TEUR; Insolvenzantrag des Z gegen A&B KG; Eröffnung; Einsetzung des IV; AKLA?

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A & B KG§ 124 HGB

Bank

AB

X

A P* 35020 350 350

HRA …

A&B A B 60

§ 12

8 H

GB

§§ 1

28, 1

61 II

, 171

I H

s. 1

HG

B

§ 93§ 171 II HGB§ 87§ 80

*[40]

20

50

200

100

Y Z

IV


§ 171 HGB. [Haftung des Kommanditisten]

(1) Der Kommanditist haftet den Gläubigern der Gesellschaft bis zur Höhe seiner Einlage unmittelbar; die Haftung ist ausgeschlossen, soweit die Einlage geleistet ist.

(2) Ist über das Vermögen der Gesellschaft das Insolvenzverfahren eröffnet, so wird während der Dauer des Verfahrens das den Gesellschafts-gläubigern nach Absatz 1 zustehende Recht durch den Insolvenzverwalter oder den Sachwalter ausgeübt.

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§ 171 Abs. 2 HGB - ein doppeltes Must-have für die gleichmäßige Gesellschaftsgläubigerbefriedigung

• Problem: Haftsumme ist kollektive Höchstbeschränkung, aber:• Erstens: Die Unzulänglichkeit der Haftsumme ist kein

Grund für die Eröffnung eines Insolvenzverfahrens über das Vermögen des Kommanditisten.

• Zweitens: Ein Insolvenzverfahren über das Vermögen des Kommanditisten führt ohne § 171 Abs. 2 HGB zu einer falschen Ausprägung gleichmäßiger Gesellschaftsgläubigerbefriedigung (Massefremde Masse, Rn. 242 f.)

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§ 93 InsO – Nice-to-have mit Blick auf vier Ziele

• Gleichmäßige Befriedigung der Gesellschafts-gläubiger (BR-Drs. 1/92 S. 140)

• Beitrag zur Überwindung der Massearmut der Insolvenzen (BR-Drs. 1/92 S. 140)

• Prozessökonomie (Oepen, ZIP 2000, 526, 533)• Förderung von Win-Win-Lösungen (Oepen, a.a.O.)

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Grundkonzept aus „Massefremde Masse“ – Lektion 1

§ 93 InsO ist keine Anspruchsgrundlage. Das vom Insolvenzverwalter gemäß § 93 InsO geltend zu machende Recht („die persönliche Haftung des Gesellschafters für die Verbindlichkeiten der Gesellschaft“) sind und bleiben die einzelnen Haftungsforderungen der einzelnen Gesellschafts-gläubiger gemäß oder entsprechend § 128 HGB.

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Grundkonzept aus „Massefremde Masse“ Lektion 2

Die Geltendmachung der persönlichen Haftung des Gesellschafters durch den Insolvenzverwalter gemäß § 93 InsO erfolgt im Rahmen eines in das Insolvenzverfahren über das Vermögen der Gesellschaft integrierten gemeinschaftlichen Inkassoverfahrens.

Das besagt unter anderem: Die Insolvenzgläubiger werden auch hinsichtlich ihrer Haftungsforderungen nicht etwa im Sinne von § 80 InsO beschränkt, sondern nur im Sinne von (insbesondere) §§ 87, 89 Abs. 1, 187 InsO.

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gläubiger Beschl. v. 12.07.2012 – IX ZR 217/11, NZG 2012, 1113; s. auch BGH, Beschluss v. 14.11.2002 – IX ZR 236/99


BGH, Beschl. v. 22.4.2010 – IX ZB 122/06, Beck RS 2010, 11487




2006 Konkretisierungslasten des gestützt auf § 93 InsO klagenden Insolvenz-verwalters.


Das Grundkonzept in der neueren BGH-Rechtsprechung

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kein gesetzlicher Forderungsübergang

Keine Geltendmachung durch IV ohne Beteiligung des Gläubigers.

Bekräftigung

Insolvenzverwalter als Treuhänder tätig

§ 93 InsO ist keine Anspruchsgrundlage


Grundwertung aus „Massefremde Masse“

§ 93 InsO ist ein Eingriff in materielle und prozessuale Grundrechte. Das gebietet es, bei seiner Auslegung auf strikte Einhaltung des Grundsatzes der Verhältnis-mäßigkeit zu achten (s. auch Oepen, ZIP 2000, 526).

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Vorschau: Ausgewählte Einzelfragen

• Tatbestandsseite• Tatbestandsmerkmale• Korrekturen (teleologische Reduktionen/ Analogien)

• Rechtsfolgenseite• Sperrwirkung• Ermächtigungswirkung• Weitere Wirkungen

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Ausgewählte Einzelfragen zur Rechtsfolgenseite (I)Sperrwirkung Haftungsgläubiger →│ GesellschafterEs gibt keinen Grund, dem Haftungsgläubiger Abstinenz, Verzicht, Stundung, Übertragung oder Belastung zu verwehren (keine „Geltendmachung“), im Grundsatz gelten aber

• Vollstreckungssperre (s. § 89 Abs. 1 S. 1 Fall 1 InsO)Sonderfall: schon erworbenes Pfändungspfandrecht (> „Rückschlagsperre“)

• Klagesperre (kein RSB, s. § 87 InsO, § 17 AnfG*so auch BGH, Beschl. v. 14.11.202 – IX ZR 236/99, ZIP 2003, 39)

• Aufrechnungssperre (s. aber §§ 94 ff. InsO, insofern gilt: § 93 InsO≠§ 171 Abs. 2 HGB)

• „Rückschlagsperre“ (§ 16 Abs. 2 AnfG*)*Anfechtungsforderungen nach AnfG sind wie Forderungen aus beschränkter Haftung des Kommanditisten Haftungsforderungen mit kollektiver Höchstbeschränkung!

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Ausgewählte Einzelfragen zur Rechtsfolgenseite (II)

Sperrwirkung Haftungsgläubiger│←Gesellschafter• (gutgläubige/bösgläubige) Leistung des Gesellschafters an

den Haftungsgläubiger• Dingliche Wirksamkeit• Befreiungswirkung (§ 93 InsO≠§ 171 Abs. 2 HGB*)

• gegenüber empfangendem Gläubiger• gegenüber anderen Gläubigern

• Aufrechnung des Gesellschafters gegenüber dem Haftungs-gläubiger (§ 93 InsO≠§ 171 Abs. 2 HGB*)

• Klagesperre (negative Feststellungsklage)*§ 171 Abs. 2 HGB: Gutglaubensschutz? (§§ 407, 412 BGB? § 82 InsO?) (-);Schutz von Aufrechnungslagen? (§§ 406, 412 BGB? § 94 ff. InsO?) (-)

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Die Sperrwirkung in der neueren BGH-Rechtsprechung

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gläubiger Beschl. v. 12.07.2012 – IX ZR 217/11, NZG 2012, 1113


BGH, Beschl. v. 22.4.2010 – IX ZB 122/06, Beck RS 2010, 11487






Gesellschafter kann nicht mehr befreiend an Gläubiger leisten.

Auch negative Feststellungsklage des „Gesellschafters“ unzulässig.

Argument: Beide denkbaren Ausgänge stünden in Widerspruch zu § 93.


Ausgewählte Einzelfragen zur Rechtsfolgenseite (III)Ermächtigungswirkung für den Insolvenzverwalter• Vollstreckungsberechtigung (§ 727 ZPO)• Klageberechtigung (§ 17 Abs. 2 AnfG)• Vergleichsberechtigung (§ 81 ZPO)• Freigabeberechtigung? (§§ 207 ff. InsO; nicht § 85 Abs. 2

InsO)• Berechtigung zur Geltendmachung in Insolvenzverfahren

über Gesellschaftervermögen• Insolvenzantragsberechtigung,• Forderungsanmeldungsberechtigung (BGH, Beschl. v. 31.10.2001 – VIII ZR

177/00),• Quotenbezugsberechtigung (§ 43 InsO statt § 52 InsO so auch Pohlmann in

Hamburger Kommentar zum Insolvenzrecht, 4. Aufl., 2012, § 93 Rn. 68)

• Anfechtungsberechtigung (§ 16 Abs. 2 AnfG)17


Die Ermächtigungswirkung in der neueren BGH-Rechtsprechung

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Keine Klageberechtigung des IV ohne AnmeldungKonsequenz Analogie zu § 85 Abs. 2 InsO

Anfechtungsberechtigung des Gesellschaftsinsolvenzverwalters

aber bei Doppelinsolvenz von Gesellschaft und Gesellschafter Übergang auf Gesellschafterinsolvenzverwalter

*

* Widerspruch zu BGH, Beschl. v. 14.11.202 – IX ZR 236/99, ZIP 2003, 39


Ausgewählte Einzelfragen zur Rechtsfolgenseite (IV.)

Innenverhältnisse• Anmeldung• Feststellung• Eigene Masse

Insolvenzverwalter als Treuhänder• Kosten

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Innenverhältnisse in der neueren BGH-Rechtsprechung

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Verwendbarkeit der Inkassomasse für Verfahrenskosten ausdrücklich noch offen gelassen


Ausgewählte Einzelfragen zur Tatbestandsseite (I)

• „Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das Vermögen einer Gesellschaft ohne Rechts-persönlichkeit oder einer KGaA“

• „Persönliche Haftung des Gesellschafters für die Verbindlichkeiten der Gesellschaft“

Sonderfall: Massekosten- und Sonstige Masse-verbindlichkeiten der Gesellschaft

ME: Unterscheidung zwischen originären undderivativen Masseverbindlichkeiten geboten.

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Ausgewählte Einzelfragen zur Tatbestandsseite (II)

Teleologische Reduktionen?• Forthaftung des ehemaligen persönlich haftenden

Gesellschafters• keine tR; allein die Altgläubiger zur Teilnahme am Inkassoverfahren

berechtigt

• Andere Fälle fehlender Haftung des Gesellschafters gegenüber allen Gesellschaftsgläubigern• keine tR; allein die Altgläubiger zur Teilnahme am Inkassoverfahren

berechtigt

• Haftung gegenüber nur einem Gesellschaftsgläubiger• keine tR; aber § 213 InsO analog

• Fehlendes Ausfallrisiko• keine tR; aber § 212 InsO analog

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Ausgewählte Einzelfragen zur Tatbestandsseite (III)Analogien

• Insolvenzverfahren über Schuldner anderer Rechtsform, soweit dort persönliche Gesellschafterhaftung gemäß oder analog § 128 HGB

• Bürgschaften persönlich haftender Gesellschaftergegen die Analogie: BGH, Urt. v. 4. Juli 2002 – IX ZR 265/01, BGHZ 151, 245 in eigentlich nur §§ 69, 34 AO betreffender

Entscheidung, und zwar mit dem Argument, §§ 254 Abs. 2 S. 1, 301 Abs. 2 S. 1 InsO seien Beleg für bewusste Entscheidung des Gesetzgebers

gegen Aus- dehnung von § 93 InsO auf Bürgschaften;meines Erachtens trifft das aber gerade nur auf

Individualbürgschaften zu.• Gläubigerschutz gemäß § 303 AktG

für diese Analogie Bork ZIP 2012, 1001 ff.

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Die Tatbestandsseite in der neueren BGH-Rechtsprechung

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Keine Analogie für Gesellschafterhaftung aus Eingriffskondiktion

Keine persönliche Gesellschafterhaftung für Massekostenauch nicht für sonstige Masseverbindlichkeiten

Keine Frage der teleologischen Reduktion von § 128 HGB

§ 93 InsO gilt auch für Altgesellschafterhaftung


Stichworte im Nachgang zu der Diskussion• Zur Vergleichsberechtigung des Insolvenzverwalters siehe auch BAG,

Urteil vom 28.11.2007 - 6 AZR 377/07• Zur Frage, ob die Inkassomasse für die Verfahrenskosten des

Hauptverfahrens verwendet werden darf, siehe auch AG Hamburg, Beschluss vom 27.11.2007 – 67g IN 370/07, ZIP 2007, 1283. In der Tat erscheint es praktisch wünschenswert, die teilweise Verwendung der Inkassomasse zwecks Anschubfinanzierung des Hauptverfahrens zuzulassen, wenn sich so voraussichtlich im Endeffekt sogar eine Besserstellung der Inkassogläubiger erreichen lässt. Nähere Untersuchung bleibt vorbehalten.

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VIELEN DANK!

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